農(nóng)村土地承包經(jīng)營權的若干問題探討.doc

《農(nóng)村土地承包經(jīng)營權的若干問題探討.doc》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關內(nèi)容在學術論文-天天文庫。

1、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權的若干問題探討［摘要］物權法是否應當將承包經(jīng)營權確認為一種物權，是目前物權立法首先需要解決的一個重大課題。土地承包經(jīng)營權必須物權化，這樣更有利于保護承包經(jīng)營權人的利益，穩(wěn)定土地承包關系；而且土地承包經(jīng)營權物權化能夠使土地承包經(jīng)營權具有對抗第三人的效力，還可以更有效地促進土地承包經(jīng)營權的流轉。關于承包經(jīng)營權的轉讓方式值得深入探討。需要指出的是，承包經(jīng)營合同也應受物權法的調(diào)整。［關鍵詞］物權法、土地承包經(jīng)營權、土地承包合同、土地承包經(jīng)營權的流轉土地承包經(jīng)營權是公民和集體經(jīng)濟組織依法對集體所有或者國家所有由集體使用的土地所享有的承包經(jīng)營的權利。由于聯(lián)產(chǎn)承包

2、責任制是我國農(nóng)村土地的基本經(jīng)營制度監(jiān)于多年來我國民事立法單純依靠債權制度保護土地承包經(jīng)營權，并不能對承包經(jīng)營權人提供充分的補救，因而在我國物權立法中確認和保護土地承包經(jīng)營權對于農(nóng)村經(jīng)濟的發(fā)展和社會穩(wěn)定，保護農(nóng)民的合法權益俱有極為重要的意義。一、關于承包經(jīng)營權物權化的必要性關于土地承包經(jīng)營權的法律性質(zhì)，在學術界存在債權說和物權說兩種不同的觀點：債權說認為，土地承包經(jīng)營權的內(nèi)容是由合同確立的，承包經(jīng)營本質(zhì)上是一種聯(lián)產(chǎn)承包合同關系，它僅僅發(fā)生在發(fā)包人與承包人之間，因此土地承包經(jīng)營權不具有對抗第三人的效力，基于聯(lián)產(chǎn)承包合同取得的農(nóng)地使用權（即目前的土地承包經(jīng)營權）屬于債權性質(zhì)

3、[1]，尤其是從土地轉包來看承包人取得的權利都是短期性的，承包人也不能自主轉讓承包權，而須經(jīng)發(fā)包人同意，這種轉讓方式完全是普通債權的轉讓方式[2].也有人認為，債權說有利于對承包土地的調(diào)整。特別是在政策變化的情況下，改變承包合同的內(nèi)容甚至土地的用途時必須使承包關系具有一定的靈活性，如果將承包關系變成物權關系就會過于僵硬。物權說認為，土地承包經(jīng)營權是對物的占有、使用、收益為內(nèi)容的權利產(chǎn)性質(zhì)上只是對物的支配權。在物權說中存在著幾種不同觀點席一種觀點是認為土地承包經(jīng)營權應當采用農(nóng)地使用權來概括這一權利，此種觀點認為“承包經(jīng)營權”不能作為表示在農(nóng)用土地為農(nóng)用目的而設立的用益物

4、權的恰當用語。因為承包經(jīng)營權是債法的范疇啟的詞語意義與所表示權利的內(nèi)涵外延不相稱，不能與農(nóng)村中的土地使用權和企業(yè)的承包經(jīng)營權以及債法意義上的農(nóng)地承包經(jīng)營權相區(qū)別。而且承包經(jīng)營權與聯(lián)產(chǎn)承包經(jīng)營合同相聯(lián)系，實際上不是一個獨立的用益物權。應當將土地承包經(jīng)營權改為“農(nóng)地使用權”[3].第二種觀點認為應把農(nóng)林牧漁生產(chǎn)經(jīng)營的土地使用權統(tǒng)稱為農(nóng)用權“[4]，并包括現(xiàn)行法中的土地承包經(jīng)營權和”四荒“土地使用權[5].第三種觀點認為，應當借鑒羅馬法永佃權制度所具有的物權性、永佃權人享有權利的充分性以及永佃權存續(xù)期限的永久性等優(yōu)點，將承包經(jīng)營權改為永佃權[6].第四種觀點認為應當采用耕作

5、權概念，因耕作或種植而使用國家或集體所有的土地權利[7].我認為，不管土地承包經(jīng)營權在名稱上如何稱謂，我國當前的物權立法，首先需要解決的一個重大的課題乃是物權法是否應當將土地承包經(jīng)營權確認為一種物權。我認為立地承包經(jīng)營權必須物權化淇原因在于：11第一，物權化要求對承包經(jīng)營權的內(nèi)容由物權法做出明確規(guī)定，不能由發(fā)包人隨意確定入而有利于保護承包經(jīng)營權人的利益。按照物權法定原則，物權的種類、內(nèi)容、效力和公示方法都應當由法律明確規(guī)定，而不能由當事人通過合同任意設定。物權是一種對物直接支配的權利點有強烈的排他性，直接關系到第三人的利益和交易安全。因此不能允許當事人通過合同方法自由

6、創(chuàng)設物權。如果物權法要確認農(nóng)村土地承包經(jīng)營權作為一種物權，首先要在物權法中具體列舉土地承包經(jīng)營權人所享有的各項權利的內(nèi)容，包括承包人享有的繼承權、贈與權、轉讓權、設定抵押的權利等，并嚴格禁止發(fā)包方通過土地承包經(jīng)營合同加以剝奪。在物權法中，確定土地承包經(jīng)營權的內(nèi)容是十分重要的，土地承包經(jīng)營權在實踐中的不穩(wěn)定性很大程度上表現(xiàn)為土地承包經(jīng)營合同內(nèi)容的不確定性。由于集體組織仍然帶有一定程度的行政性的特點，因此合同的內(nèi)容不能完全反映農(nóng)民的要求，而且合同的內(nèi)容也很不規(guī)范，造成現(xiàn)實中約定的內(nèi)容不明確，為此而發(fā)生的爭議也不少，且也不利于承包關系的穩(wěn)定。尤其是因為合同的約定大都給予發(fā)包

7、人較大的自由，如調(diào)整承包土地解除合同的權利等，這些都不利于對承包經(jīng)營者的保護。當然這并不是說土地承包經(jīng)營權實行法定化以后就不能對土地進行調(diào)整，但調(diào)整的事由必須由法律加以規(guī)定。通過承包經(jīng)營權內(nèi)容的法定化，才有利于切實穩(wěn)定土地承包經(jīng)營關系。在承包經(jīng)營權的內(nèi)容由物權法明確規(guī)定以后任何人不得違反法律規(guī)定以及合同約定提留稅費損害農(nóng)民利益，否則農(nóng)民有權予以拒絕。第二，承包經(jīng)營權物權化要求以法律的形式確認承包經(jīng)營權的期限人而有利于穩(wěn)定土地承包經(jīng)營關系，使承包經(jīng)營權確實成為長期穩(wěn)定的權利。關于承包經(jīng)營權的期限我國立法并沒有明確規(guī)定，而主要是通過政策確定的。例如，19