借道BVI進行SPV海外融資的一般結構、方法

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1、借道BVI進行SPV海外融資的一般結構、方法及風險(2010-12-0914:58:39)轉載▼標簽：海外融資雜談分類：GS借道BVI進行海外融資的的模式國內(nèi)民營企業(yè)為謀求海外上市，通常采取借道BVI的方式，企業(yè)原始股東在海外注冊離岸控股公司，然后以離岸公司的身份，反向換股收購國內(nèi)的經(jīng)營實體。海外控股公司的注冊地通常是在BVI（英屬維京群島）、開曼群島、百慕大群島或者香港。假設甲先生與乙先生共同投資擁有一家境內(nèi)公司，其中甲占注冊資本的70%，乙占注冊資本的30%。一般來說，基本構架是：1.首先甲、乙按照國內(nèi)公司的出資比例，在BVI（英屬維爾京群島）設立B

2、VI-A公司，即所謂的特殊目的公司（SPV）。（如圖1）2.然后，BVI-A公司以股權、現(xiàn)金等方式收購國內(nèi)公司的股權，則國內(nèi)公司變?yōu)锽VI公司的全資子公司，即外商獨資企業(yè)（即WOFE,WhollyOwnedForeignEnterprise）。只要BVI公司（收購方）和境內(nèi)公司（被收購方）擁有完全一樣的股東及持股比例，在收購后，國內(nèi)公司的所有運作基本上完全轉移到BVI公司中。（如圖2）????????由于BVI公司屬于“外商”范疇，根據(jù)《指導外商投資暫行規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》（2004年修訂）的規(guī)定，有些行業(yè)可能不允許外商獨資或控股，以上操作方

3、式就不適合。比如國內(nèi)公司從事的是電信、互聯(lián)網(wǎng)、傳媒等需要牌照的行業(yè)，或者是部分敏感行業(yè)（如政府采購、軍隊采購）等，國內(nèi)公司不適合直接被BVI-A公司反向收購轉換成WOFE。此時，可以通過BVI-A公司在國內(nèi)設立WOFE，收購國內(nèi)企業(yè)的部分資產(chǎn)，通過為國內(nèi)企業(yè)提供壟斷性咨詢、管理和服務等方式，換取國內(nèi)企業(yè)的全部或絕大部收入。同時，該外商獨資企業(yè)還應通過合同，取得對境內(nèi)企業(yè)全部股權的優(yōu)先購買權、抵押權和投票表決權。（即所謂“新浪模式”）。（如圖5）??在BVI注冊公司的原因是BVI對公司注冊的要求簡單，公司信息保密性強，但其低透明度低導致很難被大多數(shù)資本市場

4、接受上市，而在開曼群島、百慕大注冊的公司可以在美國、香港及許多其他地區(qū)申請掛牌上市?？墒?，由商務部、國資委、稅務總局、工商總局、證監(jiān)會、外管局六個部委聯(lián)合出臺的《關于外國投資者并購境內(nèi)公司的規(guī)定》（簡稱商務部“10號文”）于2006年9月8日起生效，對外資并購和上市產(chǎn)生了重大影響，甚至可以說是把海外上市的大門關上了。據(jù)公開信息，10號文出臺3年多以來，還沒有一家境內(nèi)公司按規(guī)定、“合法”地經(jīng)商務部批準完成“標準”意義上的跨境換股，從而實現(xiàn)紅籌結構的搭建和上市。?民營企業(yè)的變通做法及風險民營企業(yè)家選擇通過境外BVISPV公司進行海外融資、上市、返程投資等，都

5、是有其必然性的。國內(nèi)的A股市場、甚至是深圳的中小企業(yè)板市場的門檻太高，限制也太多，排隊排得太長，民營企業(yè)要在國內(nèi)上市難度還是非常大。正在拉開大幕的創(chuàng)業(yè)板，據(jù)說也有上千家企業(yè)在排隊。民營企業(yè)直接海外上市，證監(jiān)會也有所謂的“456條款”的審批標準：即要求境內(nèi)公司海外發(fā)行上市必須滿足“最近一年公司凈資產(chǎn)達到４億元人民幣，按照合理的市盈率預期，公司的融資額不少于5000萬美元，上市前一年公司稅后利潤不少于6000萬元人民幣。”而境內(nèi)公司通過境外控股公司，可以選擇的進行上市地點很多，有些證券市場的門檻很低，更重要的是，上市后資產(chǎn)運作比較自由，不會受到國內(nèi)政府部門的

6、限制；盡管有10號文的障礙，沒有一家境內(nèi)公司“合法”地完成“標準”意義上的跨境換股及紅籌上市，但實際上仍有不少企業(yè)就在監(jiān)管部門的眼皮底下成功上市了、或正在上市中，包括大方公司。（1）由于10號文等文件的實際操作的現(xiàn)狀事實上堵死了跨境換股之路，而“新浪模式”或“協(xié)議控制”模式基本上規(guī)避了股權轉讓的審批，商務部和證監(jiān)會從未給出明確的“允許”或“禁止”的說法，這一模式仍然被很多公司采用。（2）另外一種規(guī)避方式是股權代持，即擬在境外設立SPV的境內(nèi)持有人，以其外籍親屬、朋友的名義設立SPV，并通過換股等方式收購境內(nèi)公司/資產(chǎn)，由于不屬于境內(nèi)居民收購，審批權在地方

7、商務局，一些地方商務局往往會批準。（3）如果境內(nèi)公司已經(jīng)是一家外商投資企業(yè)，就不再適用10號文。因此，很多企業(yè)就是利用這個政策空間，利用已經(jīng)有的外商投資企業(yè)的“殼資源”，將擬海外上市的境內(nèi)公司先裝到這個“殼公司”中。（4）當然，被逼急了的企業(yè)家還有最“簡便”和危險的辦法。有政府監(jiān)管審批的地方，通常就有尋租的機會。既然10號文基本完全阻塞了境內(nèi)民營企業(yè)將資產(chǎn)轉移至國外進行融資和上市的可能性，那么最簡單的辦法就是做成“資產(chǎn)是在10號文生效之前轉出境外”的假象，為審批機構提供的了尋租空間。更有甚者，去年曝出商務部條法司、商務部原外資司、工商總局外商投資企業(yè)注冊

8、局、外管局管理檢查司、等高層官員因受賄被調(diào)查，他們都處于外資并購的審批、登記路徑