借道BVI進(jìn)行SPV海外融資的一般結(jié)構(gòu)、方法

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1、借道BVI進(jìn)行SPV海外融資的一般結(jié)構(gòu)、方法及風(fēng)險(xiǎn)(2010-12-0914:58:39)轉(zhuǎn)載▼標(biāo)簽：海外融資雜談分類：GS借道BVI進(jìn)行海外融資的的模式國(guó)內(nèi)民營(yíng)企業(yè)為謀求海外上市，通常采取借道BVI的方式，企業(yè)原始股東在海外注冊(cè)離岸控股公司，然后以離岸公司的身份，反向換股收購(gòu)國(guó)內(nèi)的經(jīng)營(yíng)實(shí)體。海外控股公司的注冊(cè)地通常是在BVI（英屬維京群島）、開(kāi)曼群島、百慕大群島或者香港。假設(shè)甲先生與乙先生共同投資擁有一家境內(nèi)公司，其中甲占注冊(cè)資本的70%，乙占注冊(cè)資本的30%。一般來(lái)說(shuō)，基本構(gòu)架是：1.首先甲、乙按照國(guó)內(nèi)公司的出資比例，在BVI（英屬維爾京群島）設(shè)立B

2、VI-A公司，即所謂的特殊目的公司（SPV）。（如圖1）2.然后，BVI-A公司以股權(quán)、現(xiàn)金等方式收購(gòu)國(guó)內(nèi)公司的股權(quán)，則國(guó)內(nèi)公司變?yōu)锽VI公司的全資子公司，即外商獨(dú)資企業(yè)（即WOFE,WhollyOwnedForeignEnterprise）。只要BVI公司（收購(gòu)方）和境內(nèi)公司（被收購(gòu)方）擁有完全一樣的股東及持股比例，在收購(gòu)后，國(guó)內(nèi)公司的所有運(yùn)作基本上完全轉(zhuǎn)移到BVI公司中。（如圖2）????????由于BVI公司屬于“外商”范疇，根據(jù)《指導(dǎo)外商投資暫行規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》（2004年修訂）的規(guī)定，有些行業(yè)可能不允許外商獨(dú)資或控股，以上操作方

3、式就不適合。比如國(guó)內(nèi)公司從事的是電信、互聯(lián)網(wǎng)、傳媒等需要牌照的行業(yè)，或者是部分敏感行業(yè)（如政府采購(gòu)、軍隊(duì)采購(gòu)）等，國(guó)內(nèi)公司不適合直接被BVI-A公司反向收購(gòu)轉(zhuǎn)換成WOFE。此時(shí)，可以通過(guò)BVI-A公司在國(guó)內(nèi)設(shè)立WOFE，收購(gòu)國(guó)內(nèi)企業(yè)的部分資產(chǎn)，通過(guò)為國(guó)內(nèi)企業(yè)提供壟斷性咨詢、管理和服務(wù)等方式，換取國(guó)內(nèi)企業(yè)的全部或絕大部收入。同時(shí)，該外商獨(dú)資企業(yè)還應(yīng)通過(guò)合同，取得對(duì)境內(nèi)企業(yè)全部股權(quán)的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)、抵押權(quán)和投票表決權(quán)。（即所謂“新浪模式”）。（如圖5）??在BVI注冊(cè)公司的原因是BVI對(duì)公司注冊(cè)的要求簡(jiǎn)單，公司信息保密性強(qiáng)，但其低透明度低導(dǎo)致很難被大多數(shù)資本市場(chǎng)

4、接受上市，而在開(kāi)曼群島、百慕大注冊(cè)的公司可以在美國(guó)、香港及許多其他地區(qū)申請(qǐng)掛牌上市?？墒?，由商務(wù)部、國(guó)資委、稅務(wù)總局、工商總局、證監(jiān)會(huì)、外管局六個(gè)部委聯(lián)合出臺(tái)的《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)公司的規(guī)定》（簡(jiǎn)稱商務(wù)部“10號(hào)文”）于2006年9月8日起生效，對(duì)外資并購(gòu)和上市產(chǎn)生了重大影響，甚至可以說(shuō)是把海外上市的大門(mén)關(guān)上了。據(jù)公開(kāi)信息，10號(hào)文出臺(tái)3年多以來(lái)，還沒(méi)有一家境內(nèi)公司按規(guī)定、“合法”地經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)完成“標(biāo)準(zhǔn)”意義上的跨境換股，從而實(shí)現(xiàn)紅籌結(jié)構(gòu)的搭建和上市。?民營(yíng)企業(yè)的變通做法及風(fēng)險(xiǎn)民營(yíng)企業(yè)家選擇通過(guò)境外BVISPV公司進(jìn)行海外融資、上市、返程投資等，都

5、是有其必然性的。國(guó)內(nèi)的A股市場(chǎng)、甚至是深圳的中小企業(yè)板市場(chǎng)的門(mén)檻太高，限制也太多，排隊(duì)排得太長(zhǎng)，民營(yíng)企業(yè)要在國(guó)內(nèi)上市難度還是非常大。正在拉開(kāi)大幕的創(chuàng)業(yè)板，據(jù)說(shuō)也有上千家企業(yè)在排隊(duì)。民營(yíng)企業(yè)直接海外上市，證監(jiān)會(huì)也有所謂的“456條款”的審批標(biāo)準(zhǔn)：即要求境內(nèi)公司海外發(fā)行上市必須滿足“最近一年公司凈資產(chǎn)達(dá)到４億元人民幣，按照合理的市盈率預(yù)期，公司的融資額不少于5000萬(wàn)美元，上市前一年公司稅后利潤(rùn)不少于6000萬(wàn)元人民幣?！倍硟?nèi)公司通過(guò)境外控股公司，可以選擇的進(jìn)行上市地點(diǎn)很多，有些證券市場(chǎng)的門(mén)檻很低，更重要的是，上市后資產(chǎn)運(yùn)作比較自由，不會(huì)受到國(guó)內(nèi)政府部門(mén)的

6、限制；盡管有10號(hào)文的障礙，沒(méi)有一家境內(nèi)公司“合法”地完成“標(biāo)準(zhǔn)”意義上的跨境換股及紅籌上市，但實(shí)際上仍有不少企業(yè)就在監(jiān)管部門(mén)的眼皮底下成功上市了、或正在上市中，包括大方公司。（1）由于10號(hào)文等文件的實(shí)際操作的現(xiàn)狀事實(shí)上堵死了跨境換股之路，而“新浪模式”或“協(xié)議控制”模式基本上規(guī)避了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批，商務(wù)部和證監(jiān)會(huì)從未給出明確的“允許”或“禁止”的說(shuō)法，這一模式仍然被很多公司采用。（2）另外一種規(guī)避方式是股權(quán)代持，即擬在境外設(shè)立SPV的境內(nèi)持有人，以其外籍親屬、朋友的名義設(shè)立SPV，并通過(guò)換股等方式收購(gòu)境內(nèi)公司/資產(chǎn)，由于不屬于境內(nèi)居民收購(gòu)，審批權(quán)在地方

7、商務(wù)局，一些地方商務(wù)局往往會(huì)批準(zhǔn)。（3）如果境內(nèi)公司已經(jīng)是一家外商投資企業(yè)，就不再適用10號(hào)文。因此，很多企業(yè)就是利用這個(gè)政策空間，利用已經(jīng)有的外商投資企業(yè)的“殼資源”，將擬海外上市的境內(nèi)公司先裝到這個(gè)“殼公司”中。（4）當(dāng)然，被逼急了的企業(yè)家還有最“簡(jiǎn)便”和危險(xiǎn)的辦法。有政府監(jiān)管審批的地方，通常就有尋租的機(jī)會(huì)。既然10號(hào)文基本完全阻塞了境內(nèi)民營(yíng)企業(yè)將資產(chǎn)轉(zhuǎn)移至國(guó)外進(jìn)行融資和上市的可能性，那么最簡(jiǎn)單的辦法就是做成“資產(chǎn)是在10號(hào)文生效之前轉(zhuǎn)出境外”的假象，為審批機(jī)構(gòu)提供的了尋租空間。更有甚者，去年曝出商務(wù)部條法司、商務(wù)部原外資司、工商總局外商投資企業(yè)注冊(cè)

8、局、外管局管理檢查司、等高層官員因受賄被調(diào)查，他們都處于外資并購(gòu)的審批、登記路徑