淺談跨國并購中的法律風險及其規(guī)避措施

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1、淺談跨國并購中的法律風險及其規(guī)避措施　　論文關鍵詞:跨國并購規(guī)避措施法律風險國家經(jīng)濟主權企業(yè)實力東道國合理流動產(chǎn)業(yè)結構　　論文摘要：跨國并購在促進資源的國際間合理流動．促使企業(yè)不斷提升現(xiàn)代化水平．增強企業(yè)實力，優(yōu)化調整東道國產(chǎn)業(yè)結構的同時，也可能導致生產(chǎn)的過度集中，從而產(chǎn)生限制競爭的壟斷，甚至危及東道國經(jīng)濟獨立和國家安全。更為重要的是，跨國并購使東道國目標企業(yè)的控制權在國家層面上發(fā)生轉移。出于保護本國利益、維護國家經(jīng)濟主權等需要，各國通常制定相應的政策法規(guī)對跨國并購行為進行規(guī)制。抑制跨國并購的負面效應。對于并購企業(yè)而言，東道國繁雜多樣的限制跨國并購的法律成為并購企業(yè)必須面對

2、的法律風險，這些風險大大提高了跨國并購的難度?！　∫弧⒖鐕①忂^程中的法律風險　　1，跨國并購法律風險　　概而言之，跨國并購法律風險是指企業(yè)在實施跨國并購行為時因違反相關法律而遭受損失的可能性。理論上，跨國并購法律風險既可能來自目標企業(yè)所在國，也可能來自并購企業(yè)所在國，而相對于目標企業(yè)所在國的法律制度，并購企業(yè)對本國的法律制度更為熟悉，對由此可能產(chǎn)生的法律風險已有預見，并積累了一定的防范應對此類風險的經(jīng)驗。因此，目標企業(yè)所在國的法律更有可能引起風險，并對并購企業(yè)造成實質上的經(jīng)濟損失。通常所說的跨國并購法律風險就是指并購企業(yè)在實施并購時所面臨的目標企業(yè)所在國的法律引起的風險，

3、也稱為東道國法律風險?！　】鐕①弻δ繕似髽I(yè)所在國即東道國來說，實際上就是引進外資的問題，關于如何利用外資，由于各國的經(jīng)濟發(fā)展水平、歷史背景以及政治制度等方面的差異，對待外資有不同的法律規(guī)定。東道國管制跨國并購的法律十分繁雜，主要涉及外國投資法反壟斷法、公司法、證券法、勞工法環(huán)境法或技術壁壘法、知識產(chǎn)權法和外匯管制法等，任何一種法律都可能對并購方構成并購障礙，造成經(jīng)濟損失。依據(jù)引起風險的不同法律部門跨國并購法律風險可以分為反并購法律風險、反壟斷法律風險、投資政策法律風險、環(huán)境與技術法律風險知識產(chǎn)權法律風險、勞工法律風險外匯管制法律風險、并購程序法律風險等。其中反并購法律風險

4、是并購企業(yè)在實施并購之初就要面對的、目標企業(yè)可能的反并購行為引發(fā)的法律風險：反壟斷法律風險是并購企業(yè)面臨的來自東道國政府的、對并購成敗影響最大的法律風險。這兩種風險是企業(yè)跨國并購時應該予以高度關注的法律風險?！　?．跨國并購法律風險對并購企業(yè)的影響　　跨國并購法律風險對并購企業(yè)的影響集中體現(xiàn)在以下三個方面：①跨國并購法律風險帶來的結果都是商業(yè)性的損失，法律風險的發(fā)生，或者導致并購失敗，或者導致并購成本增加，或者導致企業(yè)失去商業(yè)機會和商業(yè)優(yōu)勢，嚴重時則導致企業(yè)徹底喪失競爭力。②跨國并購法律風險對企業(yè)的影響是連鎖反應，由于企業(yè)經(jīng)營行為的連續(xù)性，一旦其中一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)法律問題，必然

5、引發(fā)企業(yè)一系列經(jīng)營活動受到損害。例如：并購企業(yè)由于籌集跨國并購所需資金而大量貸款一旦不能按期履行還貸合同，將可能引起企業(yè)眾多債權人的集體恐慌，導致企業(yè)經(jīng)營資金鏈條斷裂，從而喪失緩解經(jīng)營資金壓力的可能性。一些法律風險的發(fā)生，可能引發(fā)企業(yè)商譽的極大損害，從而導致企業(yè)失去公眾認同感．即使化解了法律風險，企業(yè)若想恢復到原來的商業(yè)信譽也將會非常困難。③跨國并購法律風險對企業(yè)的損害程度難以估量，法律風險一旦爆發(fā)，企業(yè)自身往往難以掌控，很可能會帶來相當嚴重的后果，有時甚至是災難性的打擊和損失?！　《⒎床①彿娠L險及其規(guī)避措施　　跨國并購過程中，并購企業(yè)在形成并購意圖并選擇目標企業(yè)時，所

6、面臨的第一個法律風險就是目標企業(yè)依據(jù)東道國法律采取反并購措施所造成的風險。反并購措施是目標企業(yè)管理層為防止企業(yè)所有權或經(jīng)營控制權轉移而采取的．旨在預防或挫敗并購意圖的行為。反并購措施對目標企業(yè)本身的發(fā)展有利有弊，各國法律對反并購措施的態(tài)度有放任有限制寬嚴程度相差很大?！　?，反并購措施及其對跨國并購的影響　　如果不考慮各國法律對反并購措施的限制，目標企業(yè)可采取的反并購措施多達數(shù)十種。歸納起來，反并購措施主要是通過以下方式給并購企業(yè)制造障礙，提高并購風險：人為地非正常地抬高目標企業(yè)普通股的股價，使并購企業(yè)若想達到控股比例必須支付更多價款，以此提高并購成本，如股份回購、死亡換股

7、、帕克曼防御；尋找新的并購競爭者參與并購目標企業(yè)，給并購企業(yè)增加競爭對手如尋找白衣騎士：采取措施降低目標企業(yè)盈利率，迫使并購企業(yè)失去并購興趣。目標企業(yè)或大量增加遠期負債，使目標企業(yè)在被并購后立即出現(xiàn)巨額現(xiàn)金支出，破壞企業(yè)并購后的資金平衡。如負債毒丸計劃、虛胖戰(zhàn)術或出售企業(yè)內效益比較好的子企業(yè)和資產(chǎn)。使并購企業(yè)的并購意圖無法實現(xiàn)，如出售冠珠；針對目標企業(yè)員工采取反并購措施，或締結進退同盟，如人員毒丸計劃，或大幅提高員工在企業(yè)被并購后的待遇，如降落傘策略：采取措施使并購企業(yè)無法取得控股股權或即使取得大量股份也無法行使表