正當防衛(wèi)法律價值的理性思考

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1、正當防衛(wèi)法律價值的理性思考[摘要]正當防衛(wèi)制度經歷了久遠的歷史沿革，完成了從個人本位到社會本位的嬗變。在法治社會的今天，為了促進人類文明的進步，正當防衛(wèi)制度內含相互協(xié)調的多元的法律價值追求。但我國的正當防衛(wèi)制度在整體構建上卻存在法律價值缺失的問題，值得關注。[關鍵詞]正當防衛(wèi)個人本位社會本位法律價值Abstract:theregulationofself-defensehasalongtimehistory，andithastransformedfromindividualdepartmenttosocialdepartment.Inthesocietyofrulebylauchlegalv

2、alueotethehumancivilization.Hoentsocialdepartmentlegalvalue一、從個人本位到社會本位嬗變中的正當防衛(wèi)（一）正當防衛(wèi)——從本能的反應到理性的肯定人由動物進化而來，動物自身的防衛(wèi)本能也在人類身上得到繼承，但是有意識的行為活動使人與動物的界限得以劃清，正如讓．雅克．盧梭所說："在我看來，任何動物無非是一部精巧的機器，自然給這部機器一些感官，使它活動起來，并在某種程度上對于一切企圖毀滅它或干擾它的東西實行自衛(wèi)。在人體這部機器上，我恰恰看到同樣的東西，但有這樣一個差別：禽獸根據(jù)本能決定取舍，而人則通過自由行為決定取舍。"，因此，正當防衛(wèi)只能是由

3、本能和大腦共同支配行為的人類所擁有，體現(xiàn)出本能反應之外的理性特征。隨著人類的群體形式——人類社會的出現(xiàn)，防衛(wèi)行為也表現(xiàn)出內外有別。人們對來自人的攻擊的防衛(wèi)反應與人們對來自自然界攻擊的反應都是出自本能的自我保護，但是前者除了消極的反射本能，還被賦予了“人不犯我，我不犯人，人若犯我，我必犯人”的能動的社會屬性，即人類社會所包含的人對人的攻擊的爭斗則要求一定的正當性。這種正當性在人類社會的早期則表現(xiàn)為充滿恐怖的自然復仇，“以牙還牙，以眼還眼”的古老格言在廣為流傳的同時，將復仇形態(tài)的正當性防衛(wèi)凝化成一種習慣在漫長的原始社會予以保留。隨著奴隸社會階級統(tǒng)治的出現(xiàn)，穩(wěn)定的統(tǒng)治秩序需要行為規(guī)范披上法律的外衣

4、被普遍的遵從，因此，復仇形態(tài)的正當防衛(wèi)經過莊嚴的儀式以社會理性的形式得以肯定，公元前1792年的漢穆拉比法典就是一個例證，其中規(guī)定：“自由民侵犯他人之居者，應在此侵犯出處死并掩埋之?！痹谝磺Ф嗄曛蟮墓帕_馬，“如果夜間行竊，（就地）被殺，則殺死（他）應認為是合法的?！钡膰烂C文字永遠刻在了矗立的銅柱之上，歷史的沉積遮擋不住理性的閃光。此外，雅典、古印度、古代中國等的相關記載無不表明正當防衛(wèi)所走過的從本能到個人理性再到社會理性的進化歷程。（二）正當防衛(wèi)——從個人本位到社會本位的嬗變正當防衛(wèi)行為從原始社會的行為習慣到奴隸社會以成文法的面目出現(xiàn),歷經封建社會、資本主義社會和社會主義社會完成了從個人本

5、位到社會本位的嬗變。這種正當防衛(wèi)所維護的價值中心的轉變表現(xiàn)在兩個方面：一方面，個人的正當防衛(wèi)行為受到了國家權力的關懷——法律給個人的防衛(wèi)行為穿上國家意志的外衣，在這層華麗的外衣之下的防衛(wèi)行為是正當?shù)模艿奖Ｗo，而沒有得到法律認可的反擊行為則成為社會的棄兒。因此，防衛(wèi)權由個人的防衛(wèi)本能，發(fā)展為整個社會意識所認可的權利；防衛(wèi)行為由私人報復行為，發(fā)展為合乎社會利益的法律行為，這不能不說是一個質的飛躍?！?〕（P47）另一方面則表現(xiàn)為正當防衛(wèi)的防衛(wèi)對象的范圍及防衛(wèi)限度等方面的量的變化上。首先，正當防衛(wèi)所針對的不法侵害的范圍經歷了從個人及他人的私人利益到社會利益的擴大。由于正當防衛(wèi)行為來源于早期的自然

6、復仇的個人行為，因此，奴隸社會的法律規(guī)定一般限于對私人利益侵害的正當防衛(wèi)。例如，上述漢穆拉比法典及古羅馬十二銅表法的規(guī)定，并且雅典法也有這樣的規(guī)定：妻子與人通奸，丈夫有權當場殺死奸夫。我國古代的著作中也有記載，如《周禮．地官．調人》中說：“凡殺人而義者，不同國，勿令讎（仇），讎（仇）之則死。”其中，“殺人而義者，即今日之所謂正當防衛(wèi)及（緊）救護緊急危難之行為也。”封建社會的規(guī)定也呈現(xiàn)出這一特點。例如，《漢律》規(guī)定：“無故入人室宅廬者，上人車船，牽引人欲犯法者，其時格殺之，無罪。”之后的北齊律、唐律、明清律等均有典范的規(guī)定。近代以來資本主義法律中一個明顯的特點是突出了對于“他人”利益的正當防衛(wèi)

7、的規(guī)定，即明確肯定除了針對自身及與自身有密切關系的人之外的“他人”利益不法侵害的防衛(wèi)行為的合法性。如被西方國家刑法奉為藍本的1791年的法國刑法典中規(guī)定：“防衛(wèi)他人對于自己或他人生命而為殺人行為時不為罪。”之后的英國和1845年沙俄的刑事立法也有類似的規(guī)定。如果說這一階段的法律規(guī)定中“他人”只限于自然人的生命權利，那么到壟斷資本主義時期的法律中“他人”中則內含有自然人、法人、團體及國家或公共利益之意。如德國刑