論訴訟意識(shí)的認(rèn)同與接軌.doc

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1、論訴訟意識(shí)的認(rèn)同與接軌【摘要】　本文從法律文化的角度對(duì)訴訟意識(shí)的認(rèn)同進(jìn)行了論述。論證了訴訟意識(shí)的認(rèn)同與接軌是法律文化發(fā)展的必然，是本土文化與外來文化的交流，是歷史演進(jìn)的必然趨勢?！　　娟P(guān)鍵詞】　訴訟文化訴訟意識(shí)認(rèn)同　　意識(shí)、法律意識(shí)、訴訟意識(shí)是處于三個(gè)不同位階層面、內(nèi)涵呈遞進(jìn)關(guān)系的關(guān)聯(lián)概念，訴訟意識(shí)這個(gè)概念，顯然是“意識(shí)”的下位概念。訴訟意識(shí)，就是訴訟主體對(duì)訴訟環(huán)境、訴訟文化、訴訟制度、訴訟法規(guī)的有意掌握。具體地說，訴訟意識(shí)就是訴訟主體始終站在“客位”的立場，去分析、審察、理解、接受、控制和創(chuàng)造各種訴訟的因素，自覺地去建設(shè)訴訟主體，

2、適應(yīng)訴訟環(huán)境，建設(shè)訴訟文化。包括訴訟心理和訴訟法律認(rèn)知等等。[1]“法律”是一個(gè)具體的社會(huì)文化現(xiàn)象，它可能因時(shí)空、文化、民族、國家等的不同而有所不同，由此，便不同的訴訟主體便有著不同的“訴訟意識(shí)”。但法律的對(duì)象永遠(yuǎn)是普遍性的，法律只考慮人民的共同體以及抽象的行為，而決不考慮個(gè)別的人以及個(gè)別的行為。[2]同樣，訴訟意識(shí)不是指個(gè)別人的意識(shí)，是一個(gè)共同體的意識(shí)。不同的法律文化中主體對(duì)“訴訟”會(huì)有不同的意識(shí)、觀感與評(píng)價(jià)，在諸多社會(huì)規(guī)范（倫理、道德、風(fēng)俗、習(xí)慣、法律等）中其被信任的程度與應(yīng)用來排難解紛的比重也會(huì)有所差異，這便牽涉到所謂“訴訟意

3、識(shí)”（procedureconsciousness）的問題。[3]中國的幾千年文化造就了中國鄉(xiāng)土社會(huì)的特征，如費(fèi)孝通（1985）在《鄉(xiāng)土中國》一書中提到的，有三方面特征：追求無訟、存在“紳權(quán)”、禮治[4]?？傮w看來，中國人不好訟。即使須訟，到了一種忍無可忍的地步，也只信仰包青天式的人物。中國人有著深層的“包青天情結(jié)”，相信司法正義只能訴諸包青天式的典型人物，誤認(rèn)為神奇、權(quán)宜、不畏權(quán)勢和尚方寶劍等人治色彩濃厚的手段，是達(dá)成社會(huì)正義的不二法門。[5]但隨著對(duì)外開放的進(jìn)一步深入，中國漸漸開始學(xué)習(xí)西方（具體說從大陸法系到英美法系）法律思想、

4、制度、文化。深刻地影響著本土的訴訟文化，進(jìn)而中國人的訴訟意識(shí)開始轉(zhuǎn)變，趨于對(duì)國際主流法律文化的認(rèn)同與接軌。1　訴訟意識(shí)的認(rèn)同與接軌是法律文化發(fā)展的必然　　中國的本土資源和外來法律文化的認(rèn)同和接軌是法律文化發(fā)展的必然。人類寶貴的文化現(xiàn)象是不分國界的，往往是你中有我，我中有你，邊際模糊，界限不清的。法律文化亦是如此。無論那個(gè)方面，都能認(rèn)同、接軌和合體的。例如，中國有調(diào)解，西方國家也有調(diào)解；西方國家是先告訴，法院審判權(quán)才啟動(dòng)，中國也是如此。再則，訴訟意識(shí)的認(rèn)識(shí)作用和價(jià)值取向決定了訴訟意識(shí)的認(rèn)同和歸屬是歷史的必然。世界各國的法律文化，當(dāng)然是

5、以你有我也有，我有你也有的趨勢紛呈于世的。地球村、信息發(fā)展、經(jīng)濟(jì)全球化等都將驅(qū)使法律文化的認(rèn)同和接軌。職權(quán)主義向當(dāng)事人主義靠攏，當(dāng)事人主義吸取職權(quán)主義的精髓，民訴的兩大模式必定向模式的統(tǒng)一轉(zhuǎn)變。法律文化的沖撞、認(rèn)同和嬗變，總是在無數(shù)個(gè)人與社會(huì)，人與人之間的法律（訴訟）關(guān)系中實(shí)現(xiàn)的。兩大法系能夠在“互喻”3法律文化關(guān)系上彼此適應(yīng)，求同存異，采人之是，摒已之非，相互創(chuàng)造，攜手共進(jìn)；法律文化也是這樣的，先進(jìn)的法律文化總是會(huì)被人們所認(rèn)同，所接受，成為一種新的法律文化結(jié)晶。從而，形成一種新的訴訟意識(shí)。2訴訟意識(shí)的認(rèn)同與接軌是兩種文化的交流與碰

6、擊的結(jié)果　　本土文化（或稱本土資源）與外來文化這兩種文化之間經(jīng)常會(huì)發(fā)生文化進(jìn)化、文化播化和文化涵化的現(xiàn)象。在這類現(xiàn)象中兩種文化之間就會(huì)出現(xiàn)交流與碰擊。文化進(jìn)化，認(rèn)為文化的發(fā)展過程是持續(xù)的有階段的，每個(gè)階段既是過去階段的產(chǎn)物，又在未來階段中起一定的作用，文化除了有積累的性質(zhì)之外，還包含著進(jìn)步的性質(zhì)，由低級(jí)到高級(jí)，由簡單到復(fù)雜的循序漸進(jìn)的過程。文化播化，指的是文化現(xiàn)象通過人類的交往聯(lián)系，如商業(yè)、戰(zhàn)爭、遷徙、體育等而傳播開來。文化涵化，是文化傳播以后出現(xiàn)的一種現(xiàn)象。當(dāng)一種文化傳入某一地區(qū)后，勢必引起這一地區(qū)原有文化的抵制，兩種文化在經(jīng)過劇

7、烈的沖突斗爭后，雙方都不能維持原有狀態(tài)，在原有文化和外來文化之間出現(xiàn)了一個(gè)邊界模糊，交叉滲透的局面，最后經(jīng)全社會(huì)有意識(shí)和無意識(shí)的調(diào)整，一種非此非彼，即此即彼的新文化就被綜合出來了。所以，文化涵化，一般要經(jīng)歷文化傳播、文化沖突、文化融合和文化更新四個(gè)階段。法律文化也是如此。中國人傳統(tǒng)的訴訟意識(shí)被外來法律文化沖擊，也變得“好訟”，經(jīng)常出現(xiàn)為了保護(hù)自己的生活安寧權(quán)、日照權(quán)、親吻權(quán)而訴諸法律。所以說，訴訟意識(shí)的認(rèn)同與接軌是兩種文化交流與碰擊的結(jié)果。3訴訟意識(shí)的認(rèn)同與并軌是歷史演進(jìn)的必然趨勢。因?yàn)槿祟惿鐣?huì)的發(fā)展，總是既有以往歷史長期積累起來的

8、傳統(tǒng)形成客觀影響的一面，同時(shí)又有時(shí)代向前發(fā)展不斷提出新的要求的一面，所以在當(dāng)今社會(huì)現(xiàn)代化已日益成為人們迫切追求的發(fā)展目標(biāo)并不斷變?yōu)樯鐣?huì)現(xiàn)實(shí)的情況下，傳統(tǒng)影響和現(xiàn)代要求的矛盾就越加暴露出來。特別是對(duì)于像中國這樣正在由傳統(tǒng)社會(huì)向現(xiàn)代社會(huì)過