內(nèi)幕交易的認(rèn)定及其民事責(zé)任

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1、內(nèi)幕交易的認(rèn)定及其民事責(zé)任論文摘要:在內(nèi)幕交易中,只有對受害人進(jìn)行民事救濟(jì),將侵害人的非法所得用于補償受害人的損失,才能真正和徹底地實現(xiàn)法律的公平與正義。為此,文章從內(nèi)幕交易的認(rèn)定及其民事救濟(jì)的必要性、歸責(zé)原則進(jìn)行了探討。論文關(guān)鍵詞:內(nèi)幕交易民事救濟(jì)民事責(zé)任歸責(zé)一、內(nèi)幕交易的界定及其民事救濟(jì)的必要性    1.內(nèi)幕交易的內(nèi)涵及其界定標(biāo)準(zhǔn)。狹義而言,內(nèi)幕交易,又稱知情證券交易,是指內(nèi)幕人員或不正當(dāng)獲得內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易的活動,其實質(zhì)是一種證券欺詐行為。廣義的內(nèi)幕交易則包括公司內(nèi)部人的短線交易行為。本文討論僅限于狹義的內(nèi)幕交易,從其定義中,我們不

2、難發(fā)現(xiàn),內(nèi)幕交易的構(gòu)成有三個基本條件:其一,存在交易行為;其二,該交易行為系知悉內(nèi)幕信息的人所為;其三,該交易行為系利用內(nèi)幕信息而進(jìn)行的。具體說來,內(nèi)幕交易行為應(yīng)符合以下條件:  (1)內(nèi)幕信息標(biāo)準(zhǔn)。行為人必須掌握且利用內(nèi)幕信息。這是從事內(nèi)幕交易行為的基本前提。那么,何謂內(nèi)幕信息?判斷內(nèi)幕信息的標(biāo)準(zhǔn)是什么?關(guān)于內(nèi)幕信息的涵義,英國1967年的公司法規(guī)定,公司董事在他掌握一項未公布的能影響證券市場價格的情報時候,不允許對公司的證券進(jìn)行交易,這些情報包括利潤公告、紅利公告等。我國《證券法》規(guī)定內(nèi)幕信息是指證券交易活動中,涉及公司的經(jīng)營、財務(wù)或者對該公司證券的市場價

3、格有重大影響的尚未公開的信息。由此可見,作為內(nèi)幕信息應(yīng)具備以下條件:  第一,尚未公開性。尚未公開,是指未通過公眾媒體予以公開發(fā)布,意味著一般投資者無法在公眾場合平等得到。信息一旦公開,則意味著該信息為一般投資主體所享有,其性質(zhì)也轉(zhuǎn)為非內(nèi)幕信息。那么如何判斷信息已經(jīng)公開?其公開的標(biāo)準(zhǔn)是什么?一般認(rèn)定內(nèi)幕信息是否已經(jīng)公開,依據(jù)有效市場理論,當(dāng)某一信息對市場產(chǎn)生有效影響時該信息才算公開。如美國采取相當(dāng)股票分析師獲悉為標(biāo)準(zhǔn),因為股票分析師可以通過其分析報告或評論文章,對該公司的股價造成相當(dāng)影響。在我國,對于有關(guān)內(nèi)幕信息公開標(biāo)準(zhǔn),法律法規(guī)要求予以公告的就要按要求進(jìn)行公

4、告,比如中期報告、年度報告、重大事件報告。如《證券法》第64條規(guī)定依照法律、行政法規(guī)規(guī)定必須作出的公告,應(yīng)當(dāng)在國家有關(guān)部門規(guī)定的報刊上或者在專項出版的公報上刊登,同時將其置備于公司住所、證交所,供社會公眾查閱。同時,《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第63條則規(guī)定:上市公司應(yīng)當(dāng)將要求公布的信息刊登在證監(jiān)會指定的全國性報刊上。由此可見,我國信息公開的標(biāo)準(zhǔn),是以在中國證監(jiān)會指定的報刊或?qū)m棾霭娴墓珗笊峡菫闇?zhǔn)。然而,內(nèi)幕人是否可以將手指放在鍵盤上等待信息在指定認(rèn)可的媒體發(fā)布后馬上就進(jìn)行交易呢?此情形下,行為人利用的該信息是否為內(nèi)幕信息?或者說,這樣的交易是否構(gòu)成內(nèi)幕交

5、易?依據(jù)現(xiàn)有法律之規(guī)定,顯然該信息不是內(nèi)幕信息,但從內(nèi)幕交易制度立法的本意及其保護(hù)證券市場公正公平的角度上,該證券交易行為應(yīng)為法律所禁止。對此,筆者認(rèn)為,我國對內(nèi)幕信息公開制度應(yīng)確立市場消化時間,以防內(nèi)幕知情人規(guī)避法律。從本質(zhì)上說,披露內(nèi)幕信息的目的是為了保護(hù)廣大投資者對內(nèi)幕信息享有平等知情權(quán),而非對特定的投資者或團(tuán)體公布或保護(hù)。因此從公平競爭的角度講,規(guī)定一段市場對信息的消化時間比較合理。實踐中,我國上海、深圳證券交易所的慣例是當(dāng)上市公司有重大消息公布,該股票暫停交易一日,以便公眾知悉,其實質(zhì)是部分地吸收了市場消化理論的公開標(biāo)準(zhǔn)。至于市場對信息消化的時間應(yīng)以

6、5~10天為宜.  第二,信息具有重大性。一個有效的證券市場,應(yīng)當(dāng)確保投資者及時準(zhǔn)確地獲得與投資決策有關(guān)的所有信息。由于信息對證券價格的重要影響,如何確保共享信息以消除信息失衡現(xiàn)象,成為證券監(jiān)管的目標(biāo)之一。同時,證券市場又充滿了過多的噪音信息、垃圾信息,如果所有信息不論其內(nèi)容、層次、情節(jié)而一概認(rèn)定為內(nèi)幕信息,既不合理增加內(nèi)幕人、信息披露義務(wù)人的義務(wù),更會誘發(fā)投資者對內(nèi)幕人的濫訴現(xiàn)象。如何判斷信息是否符合重大性?從理論上說,如果重大性標(biāo)準(zhǔn)較低,內(nèi)幕人就負(fù)有在更多的信息未披露之前不得交易,這樣,構(gòu)成侵權(quán)的門檻也隨之越低;反之,重大性標(biāo)準(zhǔn)較高,構(gòu)成侵權(quán)的門檻也相對較

7、高?! ?2)知情人員標(biāo)準(zhǔn)。內(nèi)幕交易應(yīng)當(dāng)是由內(nèi)幕人員實施了證券交易。在未知悉內(nèi)幕信息的人即使在內(nèi)幕信息披露前進(jìn)行證券交易也不構(gòu)成內(nèi)幕交易。世界證券立法對內(nèi)幕人員范圍的規(guī)定有加寬的趨勢,即凡是獲知內(nèi)幕信息者均為內(nèi)幕人員,其理由是凡擁有與股票價格有重大影響而未公開的消息,除非該消息是基于自己的研究,或其利用不違背任何人的義務(wù),在法律及社會觀念上純屬正當(dāng)外,都是內(nèi)幕人員而需負(fù)責(zé)的。這樣,有助于防止內(nèi)幕交易者對法律的規(guī)避,確保證券市場的公正、公平、公開原則,維系投資者的信心。我國在借鑒了國外證券立法經(jīng)驗并結(jié)合中國的具體實踐,將內(nèi)幕交易者界定為知情人員。所謂知情人員是指

8、知悉內(nèi)幕信息的人員,具體包括內(nèi)幕人員和

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