認(rèn)真對待司法經(jīng)驗(上)

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1、認(rèn)真對待司法經(jīng)驗(上)　　——兼論《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第64條　　關(guān)鍵詞:司法經(jīng)驗/自由裁量權(quán)/內(nèi)在特質(zhì)/無法司法　　內(nèi)容提要:民事訴訟《證據(jù)規(guī)定》第64條第一次以司法解釋的形式，明確規(guī)定了法官在沒有法律規(guī)定，或者法律規(guī)定不明的情況下，運(yùn)用日常生活經(jīng)驗進(jìn)行自主判斷的權(quán)力，為法官的“無法”司法提供了制度依據(jù)。而法官的自由裁量離不開司法經(jīng)驗，廣義的司法經(jīng)驗是泛指司法實(shí)踐活動中逐漸形成和積累的關(guān)于法、法律和案件糾紛處理方面的知識和技能，是整個司法實(shí)踐活動中形成的司法職業(yè)共識。狹義的司法經(jīng)驗則僅指法官個人在

2、司法實(shí)踐活動中的心得和體會，以及逐漸積累的知識和技能。在成文法背景下，司法經(jīng)驗的功能主要體現(xiàn)在法官的事實(shí)審理過程，具體地講，司法經(jīng)驗在司法認(rèn)知、事實(shí)推定、法律和證據(jù)選擇、證據(jù)判斷和證據(jù)采信等方面具有重要作用。因此，應(yīng)當(dāng)重視司法經(jīng)驗，并且在司法實(shí)踐中合理利用司法經(jīng)驗;同時為防止司法自由裁量權(quán)的濫用，將司法經(jīng)驗的使用限制在合理的制度允許的范圍內(nèi)。　　最高人民法院于2002年頒布施行的《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(以下簡稱《證據(jù)規(guī)定》)第64條規(guī)定:“審判人員應(yīng)當(dāng)依照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依據(jù)法律的規(guī)定

3、，遵守法官職業(yè)道德，運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗，對證據(jù)有無證明力和證明力大小獨(dú)立進(jìn)行判斷，并公開判決的理由和結(jié)果?！弊罡呷嗣穹ㄔ簩⒋藯l內(nèi)容歸結(jié)為“法官依法獨(dú)立審查判斷證據(jù)原則”，而將其中的“日常生活經(jīng)驗”歸結(jié)為“經(jīng)驗法則”[1].本條規(guī)定的指向是法官在審查判斷證據(jù)時的獨(dú)立性和法官審查判斷證據(jù)的方法和原則，對此顯然無可非議。但這里涉及依法和運(yùn)用日常生活經(jīng)驗的關(guān)系問題，12運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗的關(guān)系問題，特別是在司法審判過程中如何理解、把握和運(yùn)用日常生活經(jīng)驗，抑或上升到理論高度如何對司法經(jīng)驗進(jìn)行理性認(rèn)知和邏

4、輯把握等問題，筆者擬略陳管見?！　∫?、從經(jīng)驗主義到司法經(jīng)驗　　經(jīng)驗主義的哲學(xué)思潮發(fā)端于17-18世紀(jì)。由于當(dāng)時自然科學(xué)的發(fā)展取得了舉世注目的突出成就，主要靠通過實(shí)驗和數(shù)據(jù)分析來觀察和分析事物的自然科學(xué)方法就邏輯地為社會科學(xué)研究者所借鑒。在哲學(xué)研究方面，一些哲學(xué)家甚至認(rèn)為，直接的經(jīng)驗觀察是惟一可靠的認(rèn)識方法。經(jīng)驗主義的鼻祖是大思想家培根，其主要代表人物包括培根、霍布斯和洛克等。培根是近代歸納法以及實(shí)現(xiàn)邏輯在科學(xué)研究程序中組織化的創(chuàng)始人，其哲學(xué)根基是經(jīng)驗主義。培根認(rèn)為:“人們?nèi)舴前l(fā)狂，一切自然的知識都應(yīng)該求助于感

5、覺”[2].培根輕視數(shù)學(xué)，對數(shù)學(xué)中的基本方法演繹法也是深惡痛絕，并且稱之為“劇場幻象”?；舨妓拐J(rèn)為感覺是外部事物作用于我們感官的結(jié)果，人類的全部知識都是由感官所提供的，他也把由理性推理出來的概念稱為有害的幻象。洛克在談到人類知識的來源時論述道:“對此我用一語來回答，從經(jīng)驗:我們的一切知識都在經(jīng)驗里扎著根基，知識歸根結(jié)底由經(jīng)驗而來?！盵3]既然我們只能借助觀念進(jìn)行思考，而觀念又都來自于人們的觀察和對經(jīng)驗的總結(jié)，所以我們的任何知識都因經(jīng)驗而可得。經(jīng)驗主義在法律領(lǐng)域的影響是巨大的，立法者可以依據(jù)其理性而制定完備無缺

6、的法典的神話被打破了，取而代之的判例法成為法律的主要淵源之一，歸納法在法律中得到了廣泛的運(yùn)用。既然人們的知識只能來自于經(jīng)驗，而司法又是法律運(yùn)作過程中與實(shí)踐聯(lián)系最為緊密的部分，那么，司法必然離不開司法經(jīng)驗。12　　經(jīng)驗主義的觀點(diǎn)被后來的法哲學(xué)家廣泛采納和運(yùn)用，受其影響最大的是法社會學(xué)家或社會法學(xué)派。法社會學(xué)是研究法和社會關(guān)系的學(xué)科，是法學(xué)和社會學(xué)相結(jié)合的產(chǎn)物。在研究方法上，法社會學(xué)包括理論法社會學(xué)和經(jīng)驗法社會學(xué)兩個層次。理論法社會學(xué)的方法論主要由其社會哲學(xué)基礎(chǔ)決定，包括人類學(xué)(習(xí)慣)理論，結(jié)構(gòu)功能主義理論，沖突

7、理論，行為主義理論，互動理論，亞文化理論等。經(jīng)驗法社會學(xué)主要指一系列社會學(xué)研究方法，如實(shí)驗、調(diào)查、觀察和運(yùn)用統(tǒng)計資料等[4].可見，從研究方法上看，法社會學(xué)特別是經(jīng)驗法社會學(xué)是以眼見為實(shí)的觀察為基礎(chǔ)的，觀察是法社會學(xué)研究和揭示對象本質(zhì)的一般方法，其本質(zhì)是經(jīng)驗性的，是對這些經(jīng)驗的系統(tǒng)總結(jié)，它的概念、理論不是預(yù)先假定，因此，它是一種明顯的“客觀”的科學(xué)，是一種關(guān)于法和法律的與“先驗”或“超驗”對應(yīng)的“經(jīng)驗之學(xué)”[5].法社會學(xué)在美國稱為現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)派或者社會法學(xué)派，其代表人物是卡多佐和霍姆斯?？ǘ嘧粽J(rèn)為，司法過程

8、既包括創(chuàng)造的因素又包括發(fā)現(xiàn)的因素。法官必須經(jīng)常對相互沖突的利益加以權(quán)衡，并在兩個或者兩個以上可供選擇的在邏輯上可以接受的判決中做出抉擇，在做出這種抉擇時，法官必定會受到其自身的本能、傳統(tǒng)的信仰、后天的信念和社會需要的觀念的影響?？ǘ嘧糁赋?法官“必須平衡他所具有的各種因素——他的哲學(xué)、他的邏輯、他的類推、他的歷史、他的習(xí)慣、他的權(quán)利意識，以及其他等等，并且隨時予以增減，盡可能明智地確定何者應(yīng)具有更重