第五章專利侵權(quán)中的專利代理

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1、第五章專利侵權(quán)訴訟中的專利代理專利權(quán)是一種屬于知識產(chǎn)權(quán)的無形財產(chǎn)，與其他有形財產(chǎn)一樣，其權(quán)利主體專利權(quán)人對取得專利權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造享有專有權(quán)，具有獨占性和排他性。專利權(quán)人的這種無形財產(chǎn)與其他有形財產(chǎn)一樣不允許受到侵犯，即未經(jīng)專利權(quán)人的同意，不得實施該項發(fā)明創(chuàng)造。按照專利法第五十七條的規(guī)定，未經(jīng)專利權(quán)人許可，實施其專利即侵犯其專利權(quán)，引起糾紛的，由當事人協(xié)商解決；不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以向人民法院起訴，也可以請求地方知識產(chǎn)權(quán)管理部門處理。其中由人民法院審理的案件就是專利侵權(quán)訴訟

2、。由于專利侵權(quán)訴訟涉及法律問題多種多樣，而其中在確定是否構(gòu)成侵犯專利權(quán)行為時不僅涉及與專利法及相應法規(guī)有關(guān)的許多問題，甚至還包含所涉及的專業(yè)技術(shù)問題，因而在專利侵權(quán)訴訟中雙方當事人不僅會委托律師更會委托專利代理人來辦理。本章首先對專利侵權(quán)訴訟的基本知識做一簡單介紹，然后重點說明雙方專利代理人在專利侵權(quán)訴訟中如何做好專利代理工作。第一節(jié)專利侵權(quán)訴訟的基本知識為便于專利代理人和其他讀者更好地掌握專利訴訟程序中的專利代理工作，本節(jié)從專利侵權(quán)行為、不視為侵犯專利權(quán)的情況、間接侵權(quán)行為、專利侵權(quán)的民事責任以

3、及專利侵權(quán)訴訟中的幾個重要程序問題方面對專利侵權(quán)訴訟的基本知識作一介紹。一專利侵權(quán)行為我國專利法第十一條對專利權(quán)的法律效力作了明確規(guī)定：發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。外觀設計專利權(quán)被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售、進口其外觀設

4、計專利產(chǎn)品。根據(jù)上述規(guī)定，作為專利侵權(quán)行為必須有被侵犯的專利權(quán)保護客體以及被指控侵權(quán)的實施行為。專利侵權(quán)行為的認定就是判斷該實施行為是否侵犯了一項已授權(quán)并處于專利權(quán)有效保護期內(nèi)的專利保護客體。由專利法第十一條的規(guī)定可知，構(gòu)成專利侵權(quán)行為的條件為五項：(1)該實施行為發(fā)生在該項專利權(quán)授權(quán)以后的專利權(quán)有效保護期內(nèi)；(2)該實施行為未經(jīng)專利權(quán)人許可；(3)該實施行為以生產(chǎn)經(jīng)營為目的；(4)該實施行為是法定禁止的侵害行為；46(5)該實施行為落入該項專利權(quán)的保護范圍。1.實施行為發(fā)生在專利授權(quán)后的專利權(quán)有

5、效保護期內(nèi)對一項發(fā)明專利權(quán)來說，其有四個重要日期：申請日、公開日、授權(quán)公告日（即權(quán)利生效日）和權(quán)利終止日。對一項實用新型專利權(quán)和外觀設計專利權(quán)來說，其有三個重要日期：申請日、授權(quán)公告日（即權(quán)利生效日）和權(quán)利終止日。按照專利法第四十二條的規(guī)定，發(fā)明專利權(quán)的保護期限為二十年，實用新型和外觀設計專利權(quán)的保護期限為十年，均自申請日起計算。由此可知，發(fā)生在專利申請日前的實施行為不構(gòu)成侵權(quán)行為。該專利權(quán)從申請日起才能得到保護。按照專利法第十一條的規(guī)定，僅僅發(fā)生在授權(quán)公告日和權(quán)利終止日這一段期間內(nèi)的實施行為才構(gòu)

6、成侵權(quán)行為。那么如何體現(xiàn)從專利申請日到授權(quán)公告日期間對該項專利的保護呢？對于發(fā)明專利來說，專利法第十三條又規(guī)定了臨時保護措施，即發(fā)明專利申請公布之后申請人可以要求實施其發(fā)明的單位或者個人支付適當?shù)馁M用。對于在此臨時保護期內(nèi)使用發(fā)明而未支付適當費用的實施行為，專利權(quán)人可以在授予專利權(quán)之后按照專利法實施細則第七十九條的規(guī)定，請求地方知識產(chǎn)權(quán)管理部門進行調(diào)解，也可以在授予專利權(quán)之后按照最高人民法院《關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第一條向人民法院提起專利民事訴訟。但是，對于這樣的實施行為，按

7、照專利法的規(guī)定，并未定為專利侵權(quán)行為，只能要求支付適當費用，而不能要求“停止侵權(quán)行為”和“賠償損失”。發(fā)明專利在申請日與公開日期間以及實用新型專利和外觀設計專利在申請日與授權(quán)公告日期間能得到什么保護呢？在專利法及其實施細則中沒有作出明確規(guī)定，然而從專利法有關(guān)條款還能推導出在此期間也得到一定的保護。這主要體現(xiàn)在兩方面：其一是先用權(quán)所允許的實施規(guī)模以申請日為準，授權(quán)后超過申請日規(guī)模的實施行為仍然構(gòu)成侵權(quán)，從發(fā)明專利申請公開日至授權(quán)期間超過申請日規(guī)模的實施行為仍應支持適當費用；其二阻止他人在申請日后向國

8、家知識產(chǎn)權(quán)局就相同發(fā)明創(chuàng)造提出專利申請而取得專利權(quán)。為幫助理解，現(xiàn)舉一例加以說明。申請人A有一項設備發(fā)明專利申請，申請日后一年半公開，二年半授權(quán)。他人B在申請日前也研制出相同的設備，并在申請日前做好了生產(chǎn)能力為1000臺/月的準備，且此時已制造了500臺存放其倉庫內(nèi)，從申請日至公開日期間其生產(chǎn)能力不斷擴大，達到3000臺/月，申請人A通知他人B支付適當費用，他人B拒付，繼續(xù)在公開日生產(chǎn)規(guī)模下生產(chǎn)和銷售直到授予專利權(quán)。此時專利權(quán)人A可以到地方知識產(chǎn)權(quán)管理部門請求調(diào)解或向人民法院提起訴