非上市公司股權轉(zhuǎn)讓涉稅問題研究

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1、非上市公司股權轉(zhuǎn)讓涉稅問題研究非上市公司作為企業(yè)股份制改造的產(chǎn)物，形成于二十世紀八十年代后期，目前我國設立的有限責任公司和股份有限責任公司，除2000余家上市公司外，其余均為非上市公司。國家統(tǒng)計局普查中心資料顯示，截止2012年底，全國非上市公司總量已超過50萬家，數(shù)量十分巨大，在市場經(jīng)濟主體中居于主導地位。近年來，伴隨著我國社會主義市場經(jīng)濟的深入發(fā)展，資本流動日益活躍，資產(chǎn)重組活動頻繁發(fā)生，股權交易作為資產(chǎn)重組的重要形式之一，在日常經(jīng)濟生活中大量存在，為經(jīng)濟發(fā)展不斷注入新的活力，同時蘊含大量“潛在稅收”，成為國

2、家稅收收入新的增長點。非上市公司股權轉(zhuǎn)讓作為一種新興經(jīng)濟業(yè)務，是投資人資本運作的重要方式，也是納稅人獲利、融資、稅收籌劃采用的重要手段。因非上市公司轉(zhuǎn)讓有著獨特的運作機制，在現(xiàn)行法律框架和經(jīng)濟環(huán)境下，稅收監(jiān)管具有相當難度，稅款極易流失，如何加強對企業(yè)股權交易行為的控管避免稅收流失是各級稅務部門面臨的一道新的課題。為了揭示非上市公司股權轉(zhuǎn)讓的特點和規(guī)律，把握其交易實質(zhì)及對國家稅收產(chǎn)生的影響，將潛在稅源轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實稅收，本文試圖從稅收工作實踐出發(fā)，結(jié)合個人的理解認識，對非上市公司股權轉(zhuǎn)讓涉稅問題進行剖析，尋求有效的稅收

3、征管方案，破解非上市公司股權交易的稅收監(jiān)管難題。一、非上市公司股權轉(zhuǎn)讓概述（一）非上市公司股權轉(zhuǎn)讓的定義《公司法》規(guī)定，我國的公司形態(tài)分為有限責任公司和股份有限公司，有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。股份有限公司的股權在證券交易所上市交易，又稱為上市公司。-26-上市交易的股權稱為股票，股票是股權的外在表現(xiàn)形式。股權，又叫股東權，是市場經(jīng)濟環(huán)境下的一項重要的財產(chǎn)權利，泛指股東得以向公司主張的各種權利，具體是指股東因出資而取得的、依法定或公司章

4、程的規(guī)定和程序參與事務并在公司中享受財產(chǎn)利益的、具有可轉(zhuǎn)讓性的權利?！豆痉ā芬?guī)定,“股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓”、“股東轉(zhuǎn)讓其股份,應當在依法設立的證券交易場所進行或者按照國務院規(guī)定的其他方式進行?！毕鄬ι鲜泄径?，非上市公司不是法律上的概念，主要是為了區(qū)別于上市公司設計出來的，其股權交易同屬于產(chǎn)權交易范疇，只不過股權并不在公開的市場交易，而是通過“其他方式進行”。目前,我國上市公司股權在上海證券交易所和深圳證券交易所交易,而對非上市公司股權,交易的“其他方式”尚未明確，非上市公司股權交易常處于尷尬境地，大量

5、私下轉(zhuǎn)讓已成為常態(tài)。法律規(guī)范的缺失，導致相關部門監(jiān)管乏力，為非上市公司股權轉(zhuǎn)讓的自由操作運作空間。（二）非上市公司股權轉(zhuǎn)讓與資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的區(qū)別聯(lián)系在研究非上市公司股權轉(zhuǎn)讓涉稅問題時，資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓涉稅問題不容回避。資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓是資產(chǎn)所有者將其擁有的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的行為。所謂資產(chǎn)是指企業(yè)擁有的或控制的能以貨幣計量的經(jīng)濟資源，包括機器設備、現(xiàn)金、土地使用權、無形資產(chǎn)等。轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)則僅涉及兩個獨立主體，即轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的企業(yè)（轉(zhuǎn)讓方）與受讓資產(chǎn)的企業(yè)（購買方），與轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的企業(yè)股東沒有直接關系。假借股權轉(zhuǎn)讓之名進行資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的情況屢見不鮮，

6、究其原因，二者有著不同的稅收待遇。雖然資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓（稅法稱為轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)和銷售不動產(chǎn)）有著明確的稅收政策規(guī)定，但是披上股權轉(zhuǎn)讓的外衣，可以規(guī)避和節(jié)約大量稅費，一些企業(yè)屢試不爽。筆者認為應該正確的區(qū)分股權轉(zhuǎn)讓和資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，并有區(qū)別的適用稅收政策。為了更加清晰地認識二者的異同，結(jié)合對現(xiàn)行法律的理解，總結(jié)歸納如下表：-26-項目區(qū)別股權轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓轉(zhuǎn)讓主體股份的持有者——股東資產(chǎn)的所有者——企業(yè)轉(zhuǎn)讓客體股東持有股份，因此，公司資產(chǎn)所有者仍為原股東。企業(yè)全部或部分財產(chǎn)，因此，其資產(chǎn)所有人發(fā)生改變。轉(zhuǎn)讓對價企業(yè)綜合因素，不僅關注

7、企業(yè)現(xiàn)狀，更關注其盈利前景資產(chǎn)的市場價或公允價轉(zhuǎn)讓程序簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，通過股東大會，最終辦理變更登記手續(xù)簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議即可有效成立涉及稅種無須繳納營業(yè)稅、增值稅、土地增值稅和契稅，但涉及所得稅。動產(chǎn)、不動產(chǎn)和無形資產(chǎn)所有權轉(zhuǎn)移會涉及營業(yè)稅、增值稅、土地增值稅和契稅等多項稅種實務中，股權轉(zhuǎn)讓和資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓界限模糊，是否存在包含關系尚無明確說法，將二者混淆情況時有發(fā)生，稅務部門也未對其進行嚴格區(qū)分，因而我們只能從現(xiàn)行稅收政策規(guī)定來理解涉稅問題。（三）非上市公司股權轉(zhuǎn)讓流程《公司法》和相關法律法規(guī)的規(guī)定，規(guī)范的非上市公司股東轉(zhuǎn)

8、讓一般要經(jīng)過以下程序：-26-1．欲轉(zhuǎn)讓股權的股東向公司董事會提出轉(zhuǎn)讓股權的申請，由董事會提交股東會討論表決；2．轉(zhuǎn)讓股權中對涉及的國有資產(chǎn)和土地使用權、工業(yè)產(chǎn)權、專有技術等無形資產(chǎn)進行資產(chǎn)評估；3．簽訂轉(zhuǎn)讓股權的協(xié)議，對雙方轉(zhuǎn)讓股權的數(shù)額、轉(zhuǎn)讓的程序、雙方的權利義務等事項作出規(guī)定；4．召開股東會議，表決修改公司章程，根據(jù)股東的提議，必要時變更公司董事會和監(jiān)事會成員；5．