反思法學(xué)的特點(diǎn)

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1、反思法學(xué)的特點(diǎn)國(guó)家小幸詩(shī)泳幸。題記現(xiàn)代人幾乎無法不借助抽象概念活動(dòng)，學(xué)者尤其如此。使用概念的一人優(yōu)點(diǎn)在于它使信息的使用和交流更為經(jīng)濟(jì)，而弱點(diǎn)就是界易使人忘記和忽視在某些時(shí)候不重耍而在另外一些時(shí)候相當(dāng)重耍的差別。當(dāng)許許多多的不同學(xué)科都被歸在“科學(xué)”的概念之下時(shí)，人們就往往只關(guān)心并抽象！li“科學(xué)”發(fā)展的一般的社會(huì)條件，而很少認(rèn)真對(duì)每個(gè)具體學(xué)科的知識(shí)及其知識(shí)體制是何以發(fā)展起來的作一番?？马n對(duì)犯罪學(xué)、精神病學(xué)、臨床醫(yī)學(xué)的發(fā)展所做過的那種細(xì)致的譜系學(xué)和考古學(xué)分析。我們己經(jīng)一般地接受了，經(jīng)濟(jì)發(fā)展，社會(huì)安定，“科學(xué)”和學(xué)術(shù)才能得以發(fā)展這樣一個(gè)咎遍“規(guī)律”。然而，我想起中國(guó)的一句老話，

2、“國(guó)家不幸詩(shī)家幸”。這句話，至少當(dāng)年我第一次看到時(shí)，曾給我以某種震撼。為什么？現(xiàn)在M想起來，也許，首先是，它指出了文學(xué)繁榮與社會(huì)安定之W,至少在某些時(shí)候和在一定限度內(nèi)，成一種反比關(guān)系。由于錢鋪書先生指出的“詩(shī)可以怨”的特點(diǎn)，文學(xué)作品往往以傾訴不幸為特征，其至?xí)盀橘x新詩(shī)強(qiáng)說愁”。（1）這是文學(xué)與其他A然科學(xué)、社會(huì)科學(xué)和人文學(xué)科的一個(gè)重耍不M。如果引中并概括起來，討以說是不同學(xué)科發(fā)展、繁榮所需耍的社會(huì)條件是不同的。因此，這句老話，對(duì)于我的意味，也許就是提醒和耍求我重新審視法學(xué)（廣義的，包括所謂的理論法學(xué)和部門法學(xué)）的一些特點(diǎn)及其發(fā)展所需耍的某些獨(dú)特的社會(huì)條件。然而，這個(gè)問題

3、太大，在微觀的層而，需耍細(xì)致的考察；而n.即使是考察和想清楚了，也不可能在這里短短的幾千字中說清楚。因此，這甩只能簡(jiǎn)單地談幾點(diǎn)想法。我想，首要的一點(diǎn)，與某些文學(xué)相反，而與許多學(xué)科相同的是，必須首先是國(guó)家幸，法學(xué)冰有可能幸和興，但理由不是外在的，而是法學(xué)的fi身特點(diǎn)。在我這個(gè)文學(xué)的外行看來，文學(xué)關(guān)注的是人的命運(yùn)，無論社會(huì)是幸或不幸，興或不興，人都?；钕氯?，因此，文學(xué)也就有了素材，有了對(duì)象。社會(huì)的動(dòng)蕩，往往帶來命運(yùn)的無常，因此有了《奧德塞》、《雙城記》的故事：而社會(huì)的不幸，往往也更容易觸動(dòng)人們感悄之弦，因此冰有了“今夜州月，閨中只獨(dú)看”的感嘆。社會(huì)動(dòng)蕩會(huì)影響其他學(xué)科的研究，但

4、一般說來對(duì)其研究對(duì)象的幾乎沒有影響，例如哲學(xué)、數(shù)學(xué)、歷史，或可以調(diào)整對(duì)象，例如局部地區(qū)的社會(huì)學(xué)研究。而法學(xué)似乎很不相M。法學(xué)災(zāi)注的可以說是一個(gè)國(guó)度內(nèi)整個(gè)社會(huì)的相對(duì)長(zhǎng)期的穩(wěn)定秩序，是這種穩(wěn)定秩序中體現(xiàn)出來的人類合作活動(dòng)的規(guī)則。如果國(guó)家不幸處于動(dòng)蕩之中，人們之間的合作就難以進(jìn)行，其至來不及進(jìn)行，因此秩序無法形成，人的活動(dòng)就無法兄現(xiàn)山其規(guī)則，也就無法形成作為制度性的法律；因此討以說，就法學(xué)的總體而言，就幾乎沒有真正的研究對(duì)象。這時(shí)，即使有很認(rèn)真的、很有能力的學(xué)者，也只能作一些實(shí)際更類似于思想或歷史的研究，例如注釋一些法條，發(fā)掘一些史實(shí)，演繹建構(gòu)一個(gè)法律的邏輯體系，提！li某些很

5、有洞見的思想，而不可能有活生生的對(duì)于現(xiàn)實(shí)社會(huì)的法律狀況的研究，更難以驗(yàn)證這些思想。著名的清末法學(xué)家沈家本先生的最重耍的著作是《歷代刑罰考》，其他著作也以法律史為主，這恐怕不是偶然的。當(dāng)代的著名法學(xué)家瞿M祖先生的兩本重耍著作也都是法律史的著作；（2）而己故的吳恩裕教授則在文革期1X1出版過紅樓夢(mèng)研究之類的著作，這罔然與他個(gè)人的“業(yè)余”興趣柯關(guān)，但如果放在特定的歷史背景下，也未必不是一個(gè)動(dòng)蕩的歷史時(shí)期學(xué)者的某種無奈。但是國(guó)家興，但法學(xué)也并不必定興，而僅僅是可能興。這同然有其他學(xué)科M樣存在需耍學(xué)術(shù)傳統(tǒng)、學(xué)者的智識(shí)和努力的問題；但這也與本文的所耍討論的問題無關(guān)，而是各學(xué)科的普遍性

6、問題。我還是必須從前而所述的法學(xué)A身的特點(diǎn)來考察這一命題。休謨?cè)缇驮赋觯芯繉?duì)象的相對(duì)恒定和多次重S，是人們能夠獲得有關(guān)因果關(guān)系的概然推論的前提條件；〔3〕這實(shí)際也是學(xué)科知識(shí)得以形成的前提。而在一個(gè)社會(huì)急劇繁榮、迅速發(fā)展、以致于計(jì)劃沒有變化快的社會(huì)屮，現(xiàn)象之闖關(guān)系無法或很少重復(fù)，不存在一個(gè)法學(xué)家可以“凝視”（?？抡Z）的對(duì)象，因此法學(xué)家也就難以從社會(huì)生活屮辨識(shí)外進(jìn)而理解哈耶克所說的那種“自發(fā)性秩序”，很難發(fā)現(xiàn)和提出社會(huì)生活實(shí)際需要和長(zhǎng)期右效的法律（而不是僅僅在字面上形成“法律”）。對(duì)于法律來說，一個(gè)社會(huì)的急劇發(fā)展可能與“國(guó)家不幸”時(shí)同樣不利于統(tǒng)一秩序的形成和確立。辿爾凱姆

7、在《論自汆》屮就指出經(jīng)濟(jì)窈速發(fā)展M樣會(huì)使人們惴惴不安，感到社會(huì)“無序”，缺少規(guī)則指導(dǎo)。（4）這時(shí)的法學(xué)，更可能是“靠腦袋立法”，或?qū)Ψ蓷l文的注釋。一般說來，這當(dāng)然也算是法學(xué)研究，但是這種法學(xué)由于或多或少脫離了對(duì)社會(huì)生活現(xiàn)實(shí)的考察，因此很難具有真正的社會(huì)的和學(xué)術(shù)的生命力。由于總體上的法學(xué)研究對(duì)象是法學(xué)家無法建構(gòu)的，而幾乎完全依賴社會(huì)穩(wěn)定來建構(gòu)，這也就意味著，法學(xué)在某種意義上是更為“嬌嫩”的學(xué)科，雖然不至于是“豌豆公主”（墊了20床褥子，她也能感受到褥子下而的豌豆），但侖對(duì)社會(huì)條件的要求的確比其他學(xué)科更為苛刻。同為社會(huì)科學(xué)，同樣