反思法學的特點

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1、反思法學的特點現(xiàn)代人幾乎無法不借助抽象概念活動，學者尤其如此。使用概念的一大優(yōu)點在于它使信息的使用和交流更為經(jīng)濟，而其弱點就是容易使人忘記和忽視在某些時候不重要而在另外一些時候相當重要的差別。當許許多多的不同學科都被歸在“科學”的概念之下時，人們就往往只關心并抽象出“科學”發(fā)展的一般的社會條件，而很少認真對每個具體學科的知識及其知識體制是何以發(fā)展起來的作一番福柯曾對犯罪學、精神病學、臨床醫(yī)學的發(fā)展所做過的那種細致的譜系學和考古學分析。我們已經(jīng)一般地接受了，經(jīng)濟發(fā)展，社會安定，“科學”和學術才能得以發(fā)展這樣一個普遍“規(guī)律”。然而，我想起中國的

2、一句老話，“國家不幸詩家幸”。這句話，至少當年我第一次看到時，曾給我以某種震撼。為什么？現(xiàn)在回想起來，也許，首先是，它指出了文學繁榮與社會安定之間，至少在某些時候和在一定限度內(nèi)，成一種反比關系。由于錢鐘書先生指出的“詩可以怨”的特點，文學作品往往以傾訴不幸為特征，甚至會“為賦新詩強說愁”?！?〕這是文學與其他自然科學、社會科學和人文學科的一個重要不同。如果引申并概括起來，可以說是不同學科發(fā)展、繁榮所需要的社會條件是不同的。因此，這句老話，對于我的意味，也許就是提醒和要求我重新審視法學(廣義的，包括所謂的理論法學和部門法學)的一些特點及其發(fā)展

3、所需要的某些獨特的社會條件。然而，這個問題太大，在微觀的層面，需要細致的考察；而且即使是考察和想清楚了，也不可能在這里短短的幾千字中說清楚。因此，這里只能簡單地談幾點想法。我想，首要的一點，與某些文學相反，而與許多學科相同的是，必須首先是國家幸，法學才有可能幸和興，但理由不是外在的，而是法學的自身特點。在我這個文學的外行看來，文學關注的是人的命運，無論社會是幸或不幸，興或不興，人都要活下去，因此，文學也就有了素材，有了對象。社會的動蕩，往往帶來命運的無常，因此有了《奧德塞》、《雙城記》的故事；而社會的不幸，往往也更容易觸動人們感情之弦，因此

4、才有了“今夜*~州月，閨中只獨看”的感嘆。社會動蕩會影響其他學科的研究，但一般說來對其研究對象的幾乎沒有影響，例如哲學、數(shù)學、歷史，或可以調(diào)整對象，例如局部地區(qū)的社會學研究。而法學似乎很不相同。法學關注的可以說是一個國度內(nèi)整個社會的相對長期的穩(wěn)定秩序，是這種穩(wěn)定秩序中體現(xiàn)出來的人類合作活動的規(guī)則。如果國家不幸處于動蕩之中，人們之間的合作就難以進行，甚至來不及進行，因此秩序無法形成，人的活動就無法顯現(xiàn)出其規(guī)則，也就無法形成作為制度性的法律；因此可以說，就法學的總體而言，就幾乎沒有真正的研究對象。這時，即使有很認真的、很有能力的學者，也只能作一

5、些實際更類似于思想或歷史的研究，例如因此，這就意味著，至少在某些時候，法學家并不是有了充分的理性準備來接受社會界定為“法律”的那些任務，而是被社會“強加”的；強加給他/她只因為現(xiàn)代社會已經(jīng)通過各種方式將他/她標記為法官、律師或法學家，即以一種制度化的方式認定他/她有這種能力，而不論他/她是否真的在這個或那個問題上具有能力。因此，法學其實并不像常人想像的那樣，是一門僅僅熟悉法條加秉公執(zhí)法就能完成的精確的或形式化的“科學”(未來是否能夠精確起來，我也很懷疑)，而必須以一種似乎很精確的方式來處理一些實際上無法精確處理的問題?！扒骞匐y斷家務事”可以

6、說是中國古人對這一點的最深刻的理解和概括。我在此說這些話，固然是渴求社會的理解，卻決不是想因此推卸法學家的責任。相反，正是因為沒有一個絕對的“真理”或?qū)摹胺l”在那里可供套用，可以作為法學家退守的堡壘，因此，法學家才必須更注意社會實際，注重吸收各個學科的知識，包括人情世故和常識，才可能大致地但必定不會令所有人滿意地履行他們的使命。法學實際上是一個很難形式化、條文化的學科，盡管人們的想像中的法學面目卻恰恰相反。這只是我近20年的學習和研究法學的幾點感受，它既不是對法學的“本質(zhì)”特征的概括，也非法學的全部特性的涵蓋(例如，從前面幾點可以引申

7、出來的、而且我在其他地方涉及過的法學知識的地方性問題)；而且法學內(nèi)部各個專業(yè)也各不相同。但我想，這幾點感受也許有助于法學圈外的人們理解法學，而不至于對法學或法律在社會中的可能作用有一種不切實際的期望；也有助于我們法學家理解自身的局限和長處，而不至于在“依法治國”的口號中突然自我膨脹起來，真以為自己或那幾本書中真有什么創(chuàng)造秩序的能力。此外，或許，也有助于提醒其他學科的朋友思考一下自己學科的研究對象是如何歷史地和社會地構成的。