朱蘇力 反思法學(xué)的特點(diǎn)

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1、反思法學(xué)的特點(diǎn)朱蘇力【學(xué)科分類(lèi)】法理學(xué)【出處】本網(wǎng)首發(fā)【寫(xiě)作年份】2006年【正文】國(guó)家不幸詩(shī)家幸。——題記現(xiàn)代人幾乎無(wú)法不借助抽象概念活動(dòng)，學(xué)者尤其如此。使用概念的一大優(yōu)點(diǎn)在于它使信息的使用和交流更為經(jīng)濟(jì)，而其弱點(diǎn)就是容易使人忘記和忽視在某些時(shí)候不重要而在另外一些時(shí)候相當(dāng)重要的差別。當(dāng)許許多多的不同學(xué)科都被歸在“科學(xué)”的概念之下時(shí)，人們就往往只關(guān)心并抽象出“科學(xué)”發(fā)展的一般的社會(huì)條件，而很少認(rèn)真對(duì)每個(gè)具體學(xué)科的知識(shí)及其知識(shí)體制是何以發(fā)展起來(lái)的作一番?？略鴮?duì)犯罪學(xué)、精神病學(xué)、臨床醫(yī)學(xué)的發(fā)展所做過(guò)的那種細(xì)致的譜系學(xué)和

2、考古學(xué)分析。我們已經(jīng)一般地接受了，經(jīng)濟(jì)發(fā)展，社會(huì)安定，“科學(xué)”和學(xué)術(shù)才能得以發(fā)展這樣一個(gè)普遍“規(guī)律”。然而，我想起中國(guó)的一句老話，“國(guó)家不幸詩(shī)家幸”。這句話，至少當(dāng)年我第一次看到時(shí)，曾給我以某種震撼。為什么？現(xiàn)在回想起來(lái)，也許，首先是，它指出了文學(xué)繁榮與社會(huì)安定之間，至少在某些時(shí)候和在一定限度內(nèi)，成一種反比關(guān)系。由于錢(qián)鍾書(shū)先生指出的“詩(shī)可以怨”的特點(diǎn)，文學(xué)作品往往以傾訴不幸為特征，甚至?xí)盀橘x新詩(shī)強(qiáng)說(shuō)愁”?！?〕這是文學(xué)與其他自然科學(xué)、社會(huì)科學(xué)和人文學(xué)科的一個(gè)重要不同。如果引申并概括起來(lái)，可以說(shuō)是不同學(xué)科發(fā)展、繁榮

3、所需要的社會(huì)條件是不同的。因此，這句老話，對(duì)于我的意味，也許就是提醒和要求我重新審視法學(xué)(廣義的，包括所謂的理論法學(xué)和部門(mén)法學(xué))的一些特點(diǎn)及其發(fā)展所需要的某些獨(dú)特的社會(huì)條件。然而，這個(gè)問(wèn)題太大，在微觀的層面，需要細(xì)致的考察；而且即使是考察和想清楚了，也不可能在這里短短的幾千字中說(shuō)清楚。因此，這里只能簡(jiǎn)單地談幾點(diǎn)想法。我想，首要的一點(diǎn)，與某些文學(xué)相反，而與許多學(xué)科相同的是，必須首先是國(guó)家幸，法學(xué)才有可能幸和興，但理由不是外在的，而是法學(xué)的自身特點(diǎn)。在我這個(gè)文學(xué)的外行看來(lái)，文學(xué)關(guān)注的是人的命運(yùn)，無(wú)論社會(huì)是幸或不幸，興或

4、不興，人都要活下去，因此，文學(xué)也就有了素材，有了對(duì)象。社會(huì)的動(dòng)蕩，往往帶來(lái)命運(yùn)的無(wú)常，因此有了《奧德塞》、《雙城記》的故事；而社會(huì)的不幸，往往也更容易觸動(dòng)人們感情之弦，因此才有了“今夜*~州月，閨中只獨(dú)看”的感嘆。社會(huì)動(dòng)蕩會(huì)影響其他學(xué)科的研究，但一般說(shuō)來(lái)對(duì)其研究對(duì)象的幾乎沒(méi)有影響，例如哲學(xué)、數(shù)學(xué)、歷史，或可以調(diào)整對(duì)象，例如局部地區(qū)的社會(huì)學(xué)研究。而法學(xué)似乎很不相同。法學(xué)關(guān)注的可以說(shuō)是一個(gè)國(guó)度內(nèi)整個(gè)社會(huì)的相對(duì)長(zhǎng)期的穩(wěn)定秩序，是這種穩(wěn)定秩序中體現(xiàn)出來(lái)的人類(lèi)合作活動(dòng)的規(guī)則。如果國(guó)家不幸處于動(dòng)蕩之中，人們之間的合作就難以進(jìn)行

5、，甚至來(lái)不及進(jìn)行，因此秩序無(wú)法形成，人的活動(dòng)就無(wú)法顯現(xiàn)出其規(guī)則，也就無(wú)法形成作為制度性的法律；因此可以說(shuō)，就法學(xué)的總體而言，就幾乎沒(méi)有真正的研究對(duì)象。這時(shí)，即使有很認(rèn)真的、很有能力的學(xué)者，也只能作一些實(shí)際更類(lèi)似于思想或歷史的研究，例如注釋一些法條，發(fā)掘一些史實(shí)，演繹建構(gòu)一個(gè)法律的邏輯體系，提出某些很有洞見(jiàn)的思想，而不可能有活生生的對(duì)于現(xiàn)實(shí)社會(huì)的法律狀況的研究，更難以驗(yàn)證這些思想。著名的清末法學(xué)家沈家本先生的最重要的著作是《歷代刑罰考》，其他著作也以法律史為主，這恐怕不是偶然的。當(dāng)代的著名法學(xué)家瞿同祖先生的兩本重要著

6、作也都是法律史的著作；〔2〕而已故的吳恩裕教授則在文革期間出版過(guò)紅樓夢(mèng)研究之類(lèi)的著作，這固然與他個(gè)人的“業(yè)余”興趣有關(guān)，但如果放在特定的歷史背景下，也未必不是一個(gè)動(dòng)蕩的歷史時(shí)期學(xué)者的某種無(wú)奈。但是國(guó)家興，但法學(xué)也并不必定興，而僅僅是可能興。這固然有其他學(xué)科同樣存在需要學(xué)術(shù)傳統(tǒng)、學(xué)者的智識(shí)和努力的問(wèn)題；但這也與本文的所要討論的問(wèn)題無(wú)關(guān)，而是各學(xué)科的普遍性問(wèn)題。我還是必須從前面所述的法學(xué)自身的特點(diǎn)來(lái)考察這一命題。休謨?cè)缇驮赋?，研究?duì)象的相對(duì)恒定和多次重復(fù)，是人們能夠獲得有關(guān)因果關(guān)系的概然推論的前提條件；〔3〕這實(shí)際也

7、是學(xué)科知識(shí)得以形成的前提。而在一個(gè)社會(huì)急劇繁榮、迅速發(fā)展、以致于計(jì)劃沒(méi)有變化快的社會(huì)中，現(xiàn)象之間關(guān)系無(wú)法或很少重復(fù)，不存在一個(gè)法學(xué)家可以“凝視”(福柯語(yǔ))的對(duì)象，因此法學(xué)家也就難以從社會(huì)生活中辨識(shí)并進(jìn)而理解哈耶克所說(shuō)的那種“自發(fā)性秩序”，很難發(fā)現(xiàn)和提出社會(huì)生活實(shí)際需要和長(zhǎng)期有效的法律(而不是僅僅在字面上形成“法律”)。對(duì)于法律來(lái)說(shuō)，一個(gè)社會(huì)的急劇發(fā)展可能與“國(guó)家不幸”時(shí)同樣不利于統(tǒng)一秩序的形成和確立。迪爾凱姆在《論自殺》中就指出經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展同樣會(huì)使人們惴惴不安，感到社會(huì)“無(wú)序”，缺少規(guī)則指導(dǎo)?！?〕這時(shí)的法學(xué)，更可

8、能是“靠腦袋立法”，或?qū)Ψ蓷l文的注釋。一般說(shuō)來(lái)，這當(dāng)然也算是法學(xué)研究，但是這種法學(xué)由于或多或少脫離了對(duì)社會(huì)生活現(xiàn)實(shí)的考察，因此很難具有真正的社會(huì)的和學(xué)術(shù)的生命力。由于總體上的法學(xué)研究對(duì)象是法學(xué)家無(wú)法建構(gòu)的，而幾乎完全依賴(lài)社會(huì)穩(wěn)定來(lái)建構(gòu)，這也就意味著，法學(xué)在某種意義上是更為“嬌嫩”的學(xué)科，雖然不至于是“豌豆公主”(墊了20床褥子，她也能感受到褥子下面的豌豆)