試析中國(guó)鄉(xiāng)土社會(huì)的法律多元主義研究

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1、試析中國(guó)鄉(xiāng)土社會(huì)的法律多元主義研究　　論文摘要法律多元主義在中國(guó)鄉(xiāng)土社會(huì)的自治中扮演了重要的角色。法律多元主義認(rèn)為，在國(guó)家法之外，存在著“一系列大量的法律規(guī)范散布于社會(huì)之中”。法律多元主義理論進(jìn)入中國(guó)以來(lái)，形成了大量的相關(guān)研究成果。圍繞國(guó)家法和民間法這種二元架構(gòu)，構(gòu)成了我國(guó)民間法研究的基礎(chǔ)和核心。中國(guó)傳統(tǒng)鄉(xiāng)土社會(huì)中，“皇權(quán)不下縣，縣下惟宗族，宗族皆自治，自治靠倫理，倫理造鄉(xiāng)紳”。近現(xiàn)代以來(lái)國(guó)家公權(quán)力對(duì)鄉(xiāng)村社會(huì)的不斷滲透，打破了“皇權(quán)不下縣”的傳統(tǒng)格局。改革開(kāi)放后，法律多元主義在中國(guó)鄉(xiāng)土社會(huì)一定程度上得以重建并發(fā)生新的變革。我們應(yīng)充分發(fā)揮民間習(xí)慣的作用，使國(guó)家法起到一種連接各個(gè)分散的民間

2、習(xí)慣的作用，最終形成國(guó)家法與民間習(xí)慣的良性互動(dòng)?！　≌撐年P(guān)鍵詞法律多元主義民間法國(guó)家法中國(guó)鄉(xiāng)土社會(huì)　　一、法律多元主義的理論與發(fā)展　　法律多元主義（LegalPluralism）理論在很大程度上是對(duì)傳統(tǒng)上只局限于國(guó)家法的“法律一元主義”（Legalcentralism）的批判而興起的。法律多元主義認(rèn)為，國(guó)家法已經(jīng)讓位于更廣闊范圍的規(guī)范，整個(gè)社會(huì)由多樣的、相互滲透的“規(guī)則體系”構(gòu)成。當(dāng)今在國(guó)家法之外，存在著“一系列大量的法律規(guī)范散布于社會(huì)之中”。法律以某種方式被視為“無(wú)所不在”，正如同社會(huì)的存在一樣廣泛，從最簡(jiǎn)單到最復(fù)雜的社會(huì)肌體中都能夠表現(xiàn)出來(lái)?！　≡趪?guó)家法之外建構(gòu)一套法律理論的努力在

3、二十世紀(jì)走過(guò)了一條漫長(zhǎng)的道路。當(dāng)代法律多元主義理論的淵源可以追溯到尤根·埃利希的法律社會(huì)學(xué)理論。埃利希在1913年出版的《法律社會(huì)學(xué)的基本原理》（GrundlegungderSoziologiedesRechts）一書(shū)中，對(duì)西方近現(xiàn)代法理學(xué)單一地關(guān)注于國(guó)家法提出了批判。埃利希認(rèn)為法學(xué)家所關(guān)注的法律范圍過(guò)于狹窄，“法學(xué)家提到法律時(shí)，并不是指人類(lèi)社會(huì)中如法律那樣存在并發(fā)揮效用的東西，而是專(zhuān)門(mén)指在司法審判中如法律一般重要的東西”，這種誤區(qū)就是睿智如梅因和梅特蘭亦難得幸免。埃利希既而認(rèn)為，適用于司法判決中的國(guó)家法自然是應(yīng)當(dāng)值得關(guān)注的，但法學(xué)還應(yīng)當(dāng)討論這樣的問(wèn)題：“有多少已知的法律材料是作為行為

4、規(guī)則為人所知并被遵循，以及至多做了哪些使它們?yōu)槿怂?。在追溯西方法律史時(shí)，埃利希注意到，從歷史到如今，相當(dāng)一部分的法律并非是由國(guó)家所制定的，法律在很大程度上得自于其他源頭。法律本身來(lái)自于國(guó)家的觀念，產(chǎn)生于中世紀(jì)晚期國(guó)家的政治力量越來(lái)越強(qiáng)大的時(shí)代，隨著專(zhuān)制政府的發(fā)展而產(chǎn)生，國(guó)家才成為權(quán)威、唯一的法律來(lái)源。所以，埃利希將關(guān)注點(diǎn)集中于“社會(huì)共同體的內(nèi)部秩序”。埃利希在考察了西方法律史上的“人類(lèi)聯(lián)合體的內(nèi)部秩序”之后得出結(jié)論，即便是今天，個(gè)人的命運(yùn)在很大程度上由聯(lián)合體的內(nèi)部秩序決定，而不是由法律命題決定。這種“內(nèi)部秩序”一直是法律的基本形式，法律命題正是來(lái)源于這些聯(lián)合體的內(nèi)部秩序。一直到今天

5、，決定聯(lián)合體的內(nèi)部秩序的所有法律規(guī)范都是以習(xí)慣、契約和團(tuán)體的章程為基礎(chǔ)的?？傊＠⒎山缍橐环N同社會(huì)的所有層面，包括每個(gè)工廠和家庭相聯(lián)系的規(guī)范?！　　胺啥嘣髁x”（Legalpluralism）這一術(shù)語(yǔ)最早出現(xiàn)在弗朗茨·貝克曼在1970年出版的《馬拉維的法律多元主義》（RechtspluralismusinMalawi）一書(shū)中。貝克曼使用這一套多元主義的法律話(huà)語(yǔ)的主要目的在于，將從殖民時(shí)代到后殖民時(shí)代遍布非洲、亞洲、加勒比和太平洋的殖民地中的“本土法”（Nativelaw），同西方殖民者基于國(guó)家政治權(quán)力所頒布的法律規(guī)范一起，放在現(xiàn)代西方法理學(xué)的框架中進(jìn)行研究。在殖民主義的特殊

6、語(yǔ)境下的多元主義，結(jié)合以西方法學(xué)界長(zhǎng)期以來(lái)對(duì)“法律一元主義”的批判，運(yùn)用了法律社會(huì)學(xué)、法人類(lèi)學(xué)、批判法學(xué)等方法，使得“法律多元主義”這個(gè)標(biāo)簽迅速地傳播開(kāi)來(lái)。“法律多元主義”已經(jīng)成為了一種符號(hào)，法律人以其標(biāo)榜學(xué)術(shù)思想和活動(dòng)，規(guī)劃出法學(xué)一個(gè)全新的次學(xué)科，并且通過(guò)他們的法律實(shí)踐活動(dòng)認(rèn)識(shí)社會(huì)中更廣泛的領(lǐng)域?！　》啥嘣髁x一方面是對(duì)一個(gè)國(guó)家和社會(huì)中的多元化法律的研究，另一方面也在一定程度上參與了超國(guó)家的法律理論的構(gòu)建。桑托斯認(rèn)為，法律多元主義是后現(xiàn)代法律觀的關(guān)鍵概念。我們處在一個(gè)多孔的法制或法制的多孔性的時(shí)代，一個(gè)迫使我們不斷地轉(zhuǎn)變和滲入的法律秩序的多重網(wǎng)絡(luò)時(shí)代。我們的法律生活是由不同的法律秩

7、序相互交叉即法制間（Interlegarity）而構(gòu)建的，法制間是法律多元主義的現(xiàn)象對(duì)應(yīng)物。　　二、中國(guó)法律史研究中的法律多元主義　　法律多元主義的理論和方法突破了傳統(tǒng)西方法理學(xué)的國(guó)家法一元化桎梏，這種研究范式在面對(duì)復(fù)雜的中國(guó)社會(huì)時(shí)，對(duì)于中國(guó)法律史的研究是極具啟發(fā)性的。法律多元主義理論進(jìn)入中國(guó)以來(lái)，已經(jīng)廣泛的為學(xué)界所了解和運(yùn)用，并形成了大量的相關(guān)研究成果。其中，圍繞國(guó)家法和民間法的二元架構(gòu)，構(gòu)成了我國(guó)民間法研究的基礎(chǔ)和核心。自1996年梁治平《