新三板掛牌同業(yè)競爭案例參考

《新三板掛牌同業(yè)競爭案例參考》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在工程資料-天天文庫。

1、新三板掛牌同業(yè)競爭案例參考一、新三板對同業(yè)競爭的認(rèn)定中國目前就同業(yè)競爭的具體認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)尚未出臺專門的法規(guī)或規(guī)范性文件。從審核實踐來看，監(jiān)管部門在判斷公司與競爭方之間是否存在同業(yè)競爭時，通常會從以下幾方面來考察：產(chǎn)品或者服務(wù)的銷售區(qū)域或銷售對象；如存在細(xì)分產(chǎn)品，可考察產(chǎn)品生產(chǎn)工藝是否存在重大差異；公司所在行業(yè)的特點和業(yè)務(wù)方式。新三板對同業(yè)競爭的認(rèn)定與IPO沒有實質(zhì)區(qū)別。【監(jiān)管部門要求】新三板掛牌條件和要求中對同業(yè)競爭問題并未做明確規(guī)定。但《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》、《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》（以下統(tǒng)稱

2、“IPO規(guī)則”）中均明確規(guī)定，公司應(yīng)與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競爭。受前述IPO規(guī)則要求的影響，有人認(rèn)為新三板掛牌企業(yè)在掛牌前必須消除同業(yè)競爭，否則無法掛牌。根據(jù)目前公開披露的信息及筆者因近期承辦的項目與有關(guān)審核監(jiān)管部門的咨詢、了解情況，實務(wù)操作中，轉(zhuǎn)股公司對于同業(yè)競爭的審核要求沒有IPO審核標(biāo)準(zhǔn)那么嚴(yán)格，并不要求企業(yè)掛牌前必須消除同業(yè)競爭，企業(yè)只要充分披露，股東作出解決同業(yè)競爭問題的切實可行的承諾，就可以掛牌。比如已掛牌的普華科技就屬于此種情形。需要提請企業(yè)及投資者注意的是，新三板只是不強制要

3、求掛牌前解決同業(yè)競爭問題，但同業(yè)競爭問題最終是需要解決的，因此企業(yè)應(yīng)盡可能在掛牌前解決同業(yè)競爭問題，以避免因此影響掛牌進度以及后續(xù)IPO計劃實施。同業(yè)競爭，是指上市公司所從事的業(yè)務(wù)與其控股股東或?qū)嶋H控制人，或控股股東所控制的其他企業(yè)，或?qū)嶋H控制人所控制的其他企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)相同或近似，雙方構(gòu)成競爭關(guān)系。二、新三板掛牌的同業(yè)競爭同業(yè)競爭的存在，使得相關(guān)聯(lián)的企業(yè)無法完全遵守完全競爭的市場經(jīng)濟規(guī)則，例如控股股東利用其表決權(quán)可以決定企業(yè)的重大經(jīng)營，如果其表決是傾向于非上市公司，損害小股東利益，對于新三板掛牌而言，企業(yè)的非獨立性無

4、法判斷其是否具有持續(xù)經(jīng)營能力。因此，各國立法均對同業(yè)競爭作出了禁止的規(guī)定。當(dāng)前，許多上市公司通過分拆子公司的方式掘金新三板，但是股轉(zhuǎn)系統(tǒng)對擬掛牌企業(yè)的獨立性要求較高，要求企業(yè)的資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、財務(wù)、機構(gòu)等五個方面獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，其中業(yè)務(wù)的獨立性帶來的同業(yè)競爭問題成為不少企業(yè)在新三板掛牌時的實質(zhì)性障礙。雖然實務(wù)操作中，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)對于擬掛牌企業(yè)存在的同業(yè)競爭問題要求不如IPO嚴(yán)格，并不要求企業(yè)掛牌前必須消除同業(yè)競爭，但是同業(yè)競爭是企業(yè)最終必須解決的問題，因此，為了避免同業(yè)競爭成為企業(yè)掛牌的障礙或

5、者影響掛牌進度，建議提前做好對同業(yè)競爭的處理，盡可能在掛牌時即消除同業(yè)競爭。對于擬掛牌新三板的企業(yè)，應(yīng)重點關(guān)注控股股東或?qū)嶋H控制人的同業(yè)競爭問題，以及對公司的生產(chǎn)經(jīng)營會有重大影響的股東的同業(yè)競爭問題。同業(yè)競爭是指公司所從事的業(yè)務(wù)與其控股股東、實際控制人及其所控制的企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)相同或近似，雙方構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的競爭關(guān)系。在企業(yè)實際經(jīng)營中，同業(yè)競爭的存在必然使得相關(guān)聯(lián)的企業(yè)無法完全按照完全競爭的市場環(huán)境來平等競爭，控股股東利用其表決權(quán)可以決定企業(yè)的重大經(jīng)營，如果其表決是傾向于非上市公司，對中小股東來說是不公平的。

6、因此，同業(yè)競爭如果不能給出合理的解釋，很難被全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)接受，且全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)需要實際控制人出具為避免同業(yè)競爭采取的措施及做出的承諾，所以，企業(yè)應(yīng)當(dāng)避免存在實際控制人同業(yè)競爭的問題?！韭蓭熃ㄗh】關(guān)于同業(yè)競爭，最好的解決方式就是在企業(yè)重組過程中，對擬掛牌企業(yè)的業(yè)務(wù)進行合理重組并選擇合適的控股股東。主要有以下幾種方式：（1）競爭方股東或并行子公司將相競爭業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)的第三方；（2）通過收購、委托經(jīng)營等方式，將相競爭的業(yè)務(wù)集中到擬上市公司，但不得運用首次發(fā)行的募集資金來收購；（3）擬上市公司放棄存在同業(yè)競爭的業(yè)務(wù)；（

7、4）擬上市公司與競爭方股東協(xié)議解決同業(yè)競爭問題，競爭方股東作出今后不再進行同業(yè)競爭的書面承諾；（5）擬上市公司應(yīng)在有關(guān)股東協(xié)議、公司章程等文件中規(guī)定避免同業(yè)競爭的措施，并在申請發(fā)行上市前取得控股股東同業(yè)競爭方面的有效承諾，承諾將不以任何方式直接或間接地從事或參與和股份公司相競爭的任何其他業(yè)務(wù)活動。因此，在企業(yè)掛牌之前，律師會根據(jù)《公司法》、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》等有關(guān)法律法規(guī)、《公司章程》以及有關(guān)議事規(guī)則等的規(guī)定，在對企業(yè)進行全面的盡職調(diào)查之后，披露企業(yè)在掛牌前所存在的一系列法律問題，并進一步提出有

8、效可行的整改意見，使企業(yè)滿足在新三板掛牌的條件。同業(yè)競爭是指新三板掛牌公司的關(guān)聯(lián)方從事與掛牌公司相同或相似的業(yè)務(wù)，從事與公司的主營業(yè)務(wù)構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接競爭關(guān)系的業(yè)務(wù)或活動。關(guān)聯(lián)方如果從事與掛牌公司具有競爭關(guān)系的業(yè)務(wù)，則會與掛牌公司產(chǎn)生利益沖突，可能會損害掛牌公司的利益，并進而損害掛牌公司的小股東（投資者）的利