資源描述：
《2016657140054015_法理與情理》由會(huì)員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在行業(yè)資料-天天文庫(kù)。
1、法理與情理柳長(zhǎng)濤*柳長(zhǎng)濤，上海外國(guó)語(yǔ)大學(xué)2015級(jí)法律碩士研究生。摘要：盡管情理中包含不利于法理的因素，但我們不能將法理與情理割裂開(kāi)來(lái)，法理與情理之間存在著對(duì)立統(tǒng)一的關(guān)系，法理來(lái)源于情理，情理對(duì)法理起著一定的輔助作用，有助于實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義。法理依靠理性，情理體現(xiàn)良知，只有符合良知的理性才是我們所追求的公義。關(guān)鍵詞：法理情理理性良知直到目前為止，學(xué)者們對(duì)于理論上的“法理與情理”之間的關(guān)系以及在司法實(shí)踐中如何處理二者之間存在的矛盾等問(wèn)題，仍然沒(méi)有一致的看法。但其無(wú)非體現(xiàn)為以下三種觀點(diǎn)：有人認(rèn)為“法不容情”，法理與情理二者是矛盾的，主張我們應(yīng)該學(xué)習(xí)西方國(guó)家，將法理放在第一位，尤其是
2、在案件的具體審理中要消除情理因素的影響，比如說(shuō)人情、常理等，否則可能會(huì)導(dǎo)致不公正的結(jié)果；有人則認(rèn)為二者是一致的，主張法理與情理都可以適用于司法實(shí)踐中，都有利于糾紛的解決；還有人認(rèn)為二者是對(duì)立統(tǒng)一的，法理與情理有各自的價(jià)值所在，法理應(yīng)當(dāng)普遍使用于各類(lèi)型的案件中，只有在適用法理的基礎(chǔ)上，才有適用情理的可能，在該方面二者是對(duì)立的，但情理在某些情形下有利于實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義，又具有一定的統(tǒng)一性。因此我們便會(huì)提出這樣的問(wèn)題：法理與情理之間究竟是何關(guān)系？在具體的司法實(shí)踐中，僅有法理是不是就可以解決問(wèn)題了？法理需要情理嗎？一、法理與情理的概念在我國(guó)歷史上，“法理”一詞在正史中首見(jiàn)于《漢書(shū)·宣帝
3、紀(jì)》：漢宣帝死后，作者贊之曰：“孝宣之治，信賞必罰，綜核名實(shí)，正事文學(xué)法理之士咸精其能.....”?！袄怼弊髅~時(shí)在古漢語(yǔ)中有“道理”、“事理”的意思，“法理”者“法之理”也。但其不同于西方法理學(xué)中的“法理”，因?yàn)槠鋬H將“法”限制在實(shí)在法當(dāng)中，甚至僅指刑法。周永坤：《法理學(xué)—全球視野》，法律出版社2010年版，第31頁(yè)。此種含義具有一定的局限性，不足采取。而在《中國(guó)大百科全書(shū)》中對(duì)“法理”的定義是：法理是指形成國(guó)家內(nèi)全部法律.或單一部門(mén)法律的基本精神和學(xué)理?？梢?jiàn)，法理是其他法律部門(mén)存在的前提與基礎(chǔ)，具有一定的抽象性。而所謂情理，即非法理以外的其他因素，一般表示人情與天理，也
4、表一個(gè)人的情緒及思慮。從法律意義上來(lái)說(shuō)，應(yīng)表案情和事理。本文采廣義上的情理，情理可以包含人情、天理、良知或者道德等因素，從概念上分析，情理本身具有著許多不合理的因素，如人情，可能會(huì)影響案件的公正審理，但我們不能將其“一棒子打死”，應(yīng)當(dāng)清醒地認(rèn)識(shí)情理的價(jià)值所在。二、部門(mén)法下的法理與情理眾所周知，法理與情理本身都是一種比較抽象的理論對(duì)象，然而，我們可以將法理與情理從部門(mén)法的角度加以分析，從而使其具體化。因?yàn)椴块T(mén)法本身就是法理與情理在制度層面的最生動(dòng)的體現(xiàn)。（一）實(shí)體法1、民法（1）民法是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。我國(guó)《民法通則
5、》第3、4、7條規(guī)定了民法的基本原則是平等、自愿、公平、等價(jià)有償、誠(chéng)實(shí)信用、公序良俗等原則。而這些原則正是法理學(xué)中的“法律價(jià)值”的生動(dòng)體現(xiàn)，也是法理在具體法律條文中的法定化。但諸如此類(lèi)原則，在現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活當(dāng)中，又何嘗不是人們?cè)谇槔矸矫娴囊竽?？尤其是“誠(chéng)實(shí)信用”這一民法上的“帝王原則”，不僅是法理的要求，同樣是在處理日常交易活動(dòng)中情理方面的必然要求，是做人的基本原則。可見(jiàn)，法理上所要求的同樣是情理上所追求的，二者在該部分內(nèi)容上具有異曲同工的意味，至少在一定部分上是重合的。（2）民法主要包括財(cái)產(chǎn)法和人身法兩部分內(nèi)容，在財(cái)產(chǎn)法方面，我們可以從以下幾個(gè)方面的制度來(lái)加以探討：第一，
6、在物權(quán)法中，“善意取得”作為所有權(quán)特別取得方法之一，也能充分展現(xiàn)法理與情理之間的關(guān)系。所謂善意取得是指無(wú)處分權(quán)人轉(zhuǎn)讓標(biāo)的物給善意第三人時(shí)，善意第三人一般可取得標(biāo)的物的所有權(quán)，所有權(quán)人不得請(qǐng)求善意第三人返還原物。這里的“善意”.指的是第三人不知也不應(yīng)當(dāng)知道處分人無(wú)處分權(quán)，但實(shí)際上它是一個(gè)帶有感情色彩的詞匯，其中納入了人的主觀價(jià)值判斷。具體而言，善意取得制度的產(chǎn)生是由于為了保護(hù)合法交易的順利進(jìn)行，通過(guò)對(duì)善意第三人與所有人之間的利益衡量而做出的價(jià)值判斷，當(dāng)然這種判斷是基于社會(huì)的整體利益。結(jié)果是選擇了犧牲原所有權(quán)人的利益，而由善意第三人取得該所有權(quán)。其實(shí)，當(dāng)我們制定該制度之前，也必
7、然面臨諸多的選擇，基于情理因素，我們完全可以選擇由原所有權(quán)人繼續(xù)享有該所有權(quán)，對(duì)善意第三人則由無(wú)處分權(quán)人予以賠償即可，但基于社會(huì)整體利益的考慮，我們選擇了善意第三人。這也許不是一個(gè)最好的選擇，但至少是一個(gè)比較理性的選擇?？梢?jiàn)，理性往往是對(duì)眾多的感性因素進(jìn)行選擇的結(jié)果，那么相應(yīng)地，以理性為基礎(chǔ)的法理也必然要受到以感性為基礎(chǔ)的情理因素的影響。第二，在債法中，“締約過(guò)失責(zé)任”作為民事責(zé)任的一種重要形式，是指在合同不成立、無(wú)效、被撤銷(xiāo)或者不被追認(rèn)，當(dāng)事人一方因此受有損失，對(duì)方當(dāng)事人對(duì)此有過(guò)錯(cuò)時(shí)，應(yīng)賠償受害人的損失。在該責(zé)任
