淺談-我國典當立法存在問題完善

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1、.淺談我國典當立法存在的問題及其完善　　【摘要】中國典當業(yè)自新世紀以來，實踐中在法規(guī)上面臨著許多問題，集中體現(xiàn)在法律、法規(guī)之間的沖突，法律、法規(guī)的規(guī)定與現(xiàn)實操作之間的沖突等幾方面。2005年商務部頒布了新的典當管理辦法后，部門立法的局限性更加突出。因此，催生一部具有更高效力的典當法顯得十分必要和迫切，文章分析了典當業(yè)在立法上存在的問題，并提出了完善典當法制的四大原則?！　　娟P鍵詞】典當；典當法律問題；典當法制　　引言　　典當，通俗地說就是“以物換錢”...，即典當雙方從事的以借貸為形式、以質押為條件的融資活動。中國典當業(yè)經歷了一千六百多年的興衰沉浮后，在中國大陸重新興起和發(fā)展。典當因其

2、具有小額、短期、便捷和安全的特點，使得典當已經成為我國當今社會主義市場經濟中一種特殊的融資方式，不斷滿足我國老百姓和中小企業(yè)對資金的不同需求，發(fā)揮了積極作用。典當業(yè)自上世紀80年代在中國復興以后，其行業(yè)定位、主管部門、管理規(guī)范一直處于變換之中。進入21世紀，中國大陸的典當業(yè)在改革中發(fā)展。2003年4月國家經貿委撤銷，商務部組建后負責典當業(yè)的監(jiān)管，12月商務部下發(fā)《關于加強典當業(yè)監(jiān)管工作的通知》，對我國典當業(yè)的繼續(xù)發(fā)展提出了一些新的思路。但是部門立法的缺陷一直困擾著典當業(yè)的健康發(fā)展，主要表現(xiàn)就是在典當業(yè)的管理上全社會一直存在重大爭議管理辦法與實踐脫節(jié)，部分重要管理規(guī)范與習慣法沖突以及不斷

3、涌現(xiàn)的典當新業(yè)務造成典當業(yè)者無法可依等。商務部、公安部2005年第8號令《典當管理辦法》從2005年4月1日起實施行，進一步規(guī)范了典當業(yè)的經營。但是，部門規(guī)范的局限性更加突出，典當業(yè)管理規(guī)范的缺陷日趨明顯。隨著我國經濟高速增長和經濟規(guī)模的不斷壯大，典當業(yè)對社會經濟生活的影響也會隨之增加。在這個背景下通過提高典當立法層次，制定一部統(tǒng)一的典當法，克服當前部門立法的局限性顯得十分必要和迫切。目前，全社會缺乏立法共識、管理辦法與實踐脫節(jié)、管理辦法與習慣法沖突以及不斷涌現(xiàn)的典當新業(yè)務造成典當業(yè)者無法可依等等，都要求有一部具有更高效力的典當法出現(xiàn)?！　　　〉洚敇I(yè)立法面臨的主要問題　　雖然新的管理辦

4、法對原辦法進行了補充改進，但是新管理辦法定義中仍稱典當，“是指當戶將其動產、財產權利作為當物質押或者將其房地產作為當物抵押給典當行，交付一定比例費用，取得當金，并在約定期限內支付當金利息、償還當金、贖回當物的行為”。[①]依據該條條文，典當行實際上存在名不符實的現(xiàn)象：一方面，典當行實際并不從事典這項業(yè)務，即不向出當人支付典價而占有其不動產作為收益使用的行為；另一方面，其業(yè)務已經超出了原來意義上的“當”，即不但占有出當人的動產或權利憑證以擔保債權實現(xiàn)，同時也從事不動產的抵押貸款。而原來意義上的“當”則單指一種特殊的質押，其客體是動產，不動產抵押不屬于當?shù)姆秶?，但在實踐中由于不動產抵押貸款

5、業(yè)務對典當行的生存和發(fā)展至關重要，同時典當行也大多從事該業(yè)務，從現(xiàn)實角度出發(fā)，國家在監(jiān)管工作中對此也就沒有禁止。顯然，“當”這一概念在理論上尚未被正確定義而在實際應用中已經被擴大，理論遠遠落后于實踐。理論上的不明確，當然也要在實踐中暴露出來，而典當業(yè)其中最嚴重的問題是立法問題。　　1.典當?shù)牧⒎ü芾淼臓幾h　　從標志著新中國典當業(yè)復出的四川成都華茂典當行成立之日起，典當業(yè)是否應當統(tǒng)一立法就一直存在爭議。通過專門的立法規(guī)范典當業(yè)是否有必要是一個問題，對于民間尚存的部分典當行為，是否沿用政策、司法解釋等進行調整也是一個問題。如1984年最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行民事政策法律的意見》第58條和

6、1988年關于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見(試行)第120條均對典權制度作了肯定。典當業(yè)重新興起以后，如何通過立法規(guī)范典當業(yè)，在政府管理層和法學界一直存在不同意見?！　≡谡矫?，起初典當行被作為金融機構由中國人民銀行實行從嚴管理的政策；2000年6月典當業(yè)監(jiān)管由國家經貿委接管并宣布“取消典當行金融機構的資格”，而作為特殊的工商企業(yè)，放寬典當行的市場準入條件，允許典當行從事動產和財產權利業(yè)務；2003年4月國家經貿委撤銷，商務部組建后負責典當業(yè)的監(jiān)管。[②]行業(yè)主管部門的頻繁更換，典當企業(yè)從“金融機構”到“特殊工商企業(yè)“再到“比較特殊工商企業(yè)”...的角色定位變化，

7、不僅僅是機構改革的需要，實際上更主要反映了政府管理層對典當業(yè)的性質認定至今尚未達成穩(wěn)定共識。因此對于如何立法便無法統(tǒng)一，使得立法十分混亂。在法學界，關于典當業(yè)的立法形式，一直有兩種主張：　　一是在《物權法》的“質權篇”中增設“營業(yè)質”一節(jié)；二是專門制定一部典當商法。2002年12月17日由全國人大常委會法制工作委員會辦公室擬定的《中華人民共和國民法典》（草案）中，未有營業(yè)質權的規(guī)定，2005年2月商務部和公安部又聯(lián)合頒布了《典當管理辦法》，為克