淺談國外證券法的實(shí)施缺陷研究

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1、淺談國外證券法的實(shí)施缺陷研究內(nèi)部信息；內(nèi)幕交易；公開否則戒絕原則；信義義務(wù);過錯(cuò)推定原則證券市場中利用內(nèi)部信息進(jìn)行內(nèi)幕交易的行為有悖證券交易中的公平原則，也損害了廣大中小股票投資者的利益，同時(shí)也使證券市場的經(jīng)濟(jì)效率和經(jīng)濟(jì)秩序遭到破壞。美國司法實(shí)踐中對內(nèi)部信息的界定、內(nèi)幕交易行為的認(rèn)定及其被廣泛采用的“公開否則戒絕原則”將對規(guī)范我國的證券市場有一定的借鑒作用。美國Imclone公司首席執(zhí)行官Samwaksal在獲悉該公司生產(chǎn)Erbitux治癌藥物的申請未獲聯(lián)邦食品與藥物管理局的批準(zhǔn)后遂將其持有的hll.clone公司的股票拋售。美國證券交易委員會認(rèn)為waksal作

2、為該公司的高級管理人員從事了美國證券法中所禁止的內(nèi)幕交易。美國證券交易委員會所認(rèn)定的waksal涉嫌進(jìn)行內(nèi)幕交易的事實(shí)是：2001年12月26日晚上，waksal獲知美國食品與藥物管理局將下發(fā)沒有批準(zhǔn)生產(chǎn)Erbitux治療癌癥藥物申請的文件；當(dāng)天夜里，waksal便電告幾個(gè)親戚，提醒他們，Imclone公司要收到這個(gè)壞消息；第二天股票一開市，這些親戚便拋售了Imclone公司價(jià)值900萬美元的股票；從26日晚到28S,waksal本人也試圖拋售價(jià)值500萬79,79r7股票，只是因?yàn)閮蓚€(gè)股票交易人沒有執(zhí)行委托交易單交易才沒有做成；28日下午4點(diǎn)，Imclone公

3、司收到美國食品與藥物管理局下達(dá)的不批準(zhǔn)其生產(chǎn)Erbitux的文件，下午6點(diǎn)，Imclone公告了食品與藥物管理局的決定，在下一個(gè)交易日12月31日股市收盤時(shí),Imclone的股票價(jià)格從55.25美元下降到46.46美元，跌幅達(dá)16%；至此，waksal的親戚在Imclone正式宣布消息之前通過拋售hll.clone的股票避免了幾百萬美元的損失。對于美國證券交易委員會的起訴，waksal表示認(rèn)罪?。美國聯(lián)邦證券法有兩個(gè)主要宗旨：促進(jìn)證券信息發(fā)布者全面、公開和快捷地向投資公眾公開實(shí)質(zhì)性的信息；保證證券市場的每個(gè)投資人享有同等待遇。以法律的形式制裁利用內(nèi)部信息進(jìn)行交易

4、的行為便體現(xiàn)了這兩個(gè)宗旨。那么，何謂內(nèi)幕交易？廣義地講，在美國證券交易中，內(nèi)幕交易可以指任何人在某一有關(guān)公司的重要消息公布之前進(jìn)行相關(guān)交易以謀取利益的行為；狹義上則指有關(guān)公司的高層管理人員借職務(wù)之便利用所掌握的內(nèi)部信息進(jìn)行交易的行為。1934年頒布的美國證券交易法第10條和第16條對公司的內(nèi)部人員內(nèi)幕交易進(jìn)行的限制。第16條b款規(guī)定：“為防止受益所有人、董事或高級管理人員因其與發(fā)行公司之間的密切關(guān)系而獲得的信息加以不當(dāng)利用，如果受益所有人、董事或高級管理人員在任何不滿6個(gè)月的期間內(nèi)，對該發(fā)行公司任何權(quán)益證券買進(jìn)后再行賣出，或賣出后再行買進(jìn)，除非該證券的獲得確屬善

5、意履行以前的契約債務(wù)，不論該受益所有人、董事或高級管理人員在買賣該證券是否有持有6個(gè)月以上或不欲在6個(gè)月內(nèi)買人出售證券的意圖，因此而獲得的利益應(yīng)歸于該發(fā)行公司，并由該發(fā)行公司向其請求。對于該利益的請求，得由發(fā)行公司依法律或衡平法向管轄法院提起訴訟請求，或由該發(fā)行公司的任何證券所有人，在向發(fā)行公司請求后60日內(nèi)該發(fā)行公司未能或拒絕提起訴訟或發(fā)行公司不愿積極追訴時(shí)，可以以發(fā)行公司的名義代表給發(fā)行公司向法院提出訴訟請求?！钡?0條b款第5項(xiàng)規(guī)定：“任何人員直接或間接利用任何方式，或者州際商業(yè)工具，或者郵政，或者全國性證券交易所的任何設(shè)施從事下列行為，均為非法：使用任何

6、手段、計(jì)劃或詭計(jì)進(jìn)行欺詐；進(jìn)行重要事實(shí)錯(cuò)誤陳述，或遺漏陳述，根據(jù)行為時(shí)的情況避免產(chǎn)生誤導(dǎo)的重要事實(shí)；從事與證券買賣有關(guān)的、導(dǎo)致或?qū)⒁獙?dǎo)致欺詐或欺騙他人的行為、做法或商業(yè)活動?！睆纳厦娴臈l款可以看出，內(nèi)幕交易的行為主體主要是指有機(jī)會憑借在公司的特殊地位獲得內(nèi)部信息的人，如董事會成員、高級管理人員，因?yàn)樗麄兪亲钣锌赡苷莆张c公司運(yùn)作有關(guān)的內(nèi)部信息的人。何謂內(nèi)部信息？一般來說，內(nèi)部信息具有三大特征：秘密性、重要性和重大影響性行為人是否知悉該信息為內(nèi)部信息，即行為人是否知道該信息一經(jīng)公開勢必對證券市場價(jià)格走向?qū)a(chǎn)生重大影響；行為人是否有利用信息牟取利益的主觀故意，即明知該

7、信息為尚未公開的內(nèi)部信息，但仍將該信息泄露給他人或利用該信息進(jìn)行交易買賣。如果他們不當(dāng)使用信息，勢必對該公司的其他股票持有人的權(quán)益造成損害。如果美國證券交易委員會所認(rèn)定的waksal進(jìn)行內(nèi)幕交易的事實(shí)清楚無誤，那么waksal便違反了1934年美國證券交易法的第第10條b款第5項(xiàng)的規(guī)定。此外，在美國的證券交易的司法實(shí)踐中經(jīng)常采用“過錯(cuò)推定原則”，即知悉內(nèi)幕信息的人只要進(jìn)行了證券交易或泄露內(nèi)部消息給他人從而促使其或誘使其進(jìn)行交易，那么就可以推定行為人具有主觀的故意一一除非行為人能夠證明信息為已公開的信息、不重要的信息，或者能夠提出證據(jù)表明交易不是依據(jù)內(nèi)幕信息而進(jìn)行

8、的。顯然，waksal作