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1、金融監(jiān)管套利與爭議解決主講人：張遠忠博士1哈仲講堂北京市問天律師事務所一、金融監(jiān)管套利（通道）監(jiān)管套利：提供相同產品的不同金融機構因受到不同監(jiān)管者的監(jiān)管，造成規(guī)則、標準和執(zhí)法實踐上的不一致，從而引發(fā)金融機構嘗試改變其類別和歸屬，以便置于監(jiān)管標準最寬松或者監(jiān)管手段最平和的監(jiān)管機構管轄下。（一）監(jiān)管套利的通道（銀行、證券、信托、基金子公司、小貸公司）1、主要是銀行等機構為規(guī)避投資范圍、利率管制、信貸額度、資本充足率等監(jiān)管指標約束；2、或者信托等機構為規(guī)避證券開戶限制、資金來源要求、股東登記等問題；3、主要投資于非標準化資產。2北京市問天律師
2、事務所哈仲講堂（二）通道業(yè)務四個特征（圖）1、資金和資產“兩頭在外”，通道方（或稱為受托方）的資產管理業(yè)務僅作為委托資金流向委托方指定資產的“管道”；2、通道方（受托方）按照委托方的投資指令開展業(yè)務，通常不承擔主動管理責任；3、投資風險通常由委托方承擔；4、管理費相對較低。3北京市問天律師事務所哈仲講堂4北京市問天律師事務所哈仲講堂（三）管理人風險（先介紹：監(jiān)管與刑事風險）5北京市問天律師事務所哈仲講堂監(jiān)管部門認定證券資管問題： 1、產品管理未盡勤勉盡職。違反《暫行規(guī)定》：不得由第三方機構直接執(zhí)行投資指令，未建立或有效執(zhí)行風險管控機制。
3、 2、未落實異常交易監(jiān)控機制。不符合《證券公司客戶資管業(yè)務管理辦法》“證券公司應對不同投資組合之間發(fā)生同向交易和反向交易進行監(jiān)控。1、監(jiān)管風險---案例6基金子公司證券資管期貨資管市場信托計劃北京市問天律師事務所哈仲講堂7哈仲講堂北京市問天律師事務所2、刑事法律風險---債券代持案二、金融產品監(jiān)管套利的主要途徑（同時介紹：基本法律關系及裁判時關注的核心點----從發(fā)起端到底層資產）（一）銀行1、銀信合作-銀行理財+信托公司信托計劃（1）銀行理財+信托計劃（通道）----委托貸款資金緊縮時，銀行通過銀行理財產品募集投資者資金投資某信托計劃
4、，信托計劃通過信托貸款發(fā)放貸款給某融資企業(yè)。通過上述模式，將表內貸款業(yè)務轉化為表外業(yè)務。銀信合作是信貸出表、逃避信貸規(guī)模的重要工具。（2）單一信托增加流動性（圖）根據集合資金信托管理辦法的規(guī)定，集合資金信托計劃的期限不少于一年，而單一信托期限則沒有限制，而銀行自營資金需要在1年之前就需要退出，因此通過嵌套信托，可通過其他資金對接的方式實現提前退出。8北京市問天律師事務所哈仲講堂銀行理財信托計劃項目9北京市問天律師事務所哈仲講堂集合信托（3）銀行理財+信托計劃---收益權轉讓（圖）根據48號文的規(guī)定，信貸資產的收益權轉讓必須走信托通道，為
5、此，在銀行的信貸資產收益權在銀登中心掛牌轉讓必須嵌套一層信托計劃。通過這種模式，A銀行（出讓行）的銀行貸款實現了全額回流，應認定為信貸資產的信用風險、市場風險和流動性風險等完全轉移，因此不計提風險資本。并且，根據82號文的規(guī)定，B銀行（受讓行）理財資金實現資產配置不計入非標規(guī)模。10北京市問天律師事務所哈仲講堂11哈仲講堂北京市問天律師事務所2、銀證合作-銀行理財+證券公司資管計劃（圖）銀證合作是銀信合作受到限制以后出現的新的套利模式，2011年以前銀信合作是主要套利模式，2012年銀監(jiān)會頒布《進一步規(guī)范銀信理財業(yè)務的通知》，要求將銀信
6、理財合作業(yè)務從表外轉到表內。12年出現井噴。資管計劃實行報備制，通過率高。銀證合作通常成本較低，通過資管計劃對信托計劃進行再包裝，是的理財產品繞過信托貸款的監(jiān)管。這意味著在銀證合作模式中，證券公司代替了信托公司的作用繞過監(jiān)管，使監(jiān)管機構無法摸清真實信貸情況。12北京市問天律師事務所哈仲講堂（1）銀行理財+證券公司資管計劃--直接債務融資工具（銀行間市場、證券交易所市場債券產品）13北京市問天律師事務所在此模式下，投資人經認購銀行理財產品匯入理財資金，理財資金再購買證券公司發(fā)起的集合資管計劃或定向資管計劃，用來購買標準化的銀行間市場和證券
7、交易所的債權類資產。哈仲講堂（2）銀行理財+資管計劃---有限合伙首先，規(guī)避商業(yè)銀行受制于《商業(yè)銀行法》第43條的規(guī)定，不能向非銀行金融機構和企業(yè)投資，目前銀行若要投資有限合伙的優(yōu)先級份額或者說底層資產是股權（即使是明股實債）銀行一般會在中間嵌套一個資管計劃，以防止違反43條的規(guī)定。其次，規(guī)避銀行資金流向房地產的限制。14北京市問天律師事務所哈仲講堂（3）銀行理財產品+資管計劃--貨幣市場工具貨幣市場工具，指現金；一年以內（含一年）的銀行定期存款、大額存單；剩余期限在三百九十七天以內（含三百九十七天）的債券；期限在一年以內（含一年）的債
8、券回購；期限在一年以內（含一年）的中央銀行票據；中國證監(jiān)會、中國人民銀行認可的其他具有良好流動性的金融工具。在此模式下，投資人經認購銀行理財產品匯入理財資金，理財資金再購買證券公司發(fā)起的集合資管計劃或定向資
