關(guān)于“大調(diào)解”和“能動司法”的思考

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1、關(guān)于“大調(diào)解”和“能動司法”的思考關(guān)鍵詞:大調(diào)解/能動司法/司法改革/司法規(guī)律內(nèi)容提要：司法調(diào)解、人民調(diào)解、行政調(diào)解的并用與聯(lián)動，形成“三位一體”的大調(diào)解格局，加強調(diào)解機制，符合中國的文化傳統(tǒng)和國情，是中國轉(zhuǎn)型期構(gòu)建和諧社會的要求。在推進(jìn)“大調(diào)解”時，應(yīng)當(dāng)注意我國社會轉(zhuǎn)型的法治需求，通過司法建立規(guī)則；注意法院活動的獨立性，實現(xiàn)對行政權(quán)力的法律制約；注意司法程序的正當(dāng)性，維系和發(fā)展司法改革的成果；注意維護(hù)審判權(quán)威，防止對司法公信力的損害；注意區(qū)別情況，采用不同的應(yīng)對方式；注意防止過分強調(diào)調(diào)解率而扭曲調(diào)解本身的性質(zhì)。應(yīng)當(dāng)正確理解和運

2、用“能動司法”，尊重司法規(guī)律和現(xiàn)實國情，堅持能動主義與克制主義相結(jié)合，區(qū)別不同情況，有所為有所不為。當(dāng)前法院系統(tǒng)在主張“能動司法”的基礎(chǔ)上，強調(diào)以調(diào)解手段解決糾紛，注意加強調(diào)解機制建設(shè)，包括推動建立“大調(diào)解”的糾紛解決機制，即實現(xiàn)司法調(diào)解、人民調(diào)解、行政調(diào)解的并用和聯(lián)動，形成“三位一體”的大調(diào)解格局，并努力實現(xiàn)法院在這一格局中的主導(dǎo)作用。（注釋1:n年7月，最高人民法院專門召開全國法院調(diào)解經(jīng)驗工作交流會，提出認(rèn)真貫徹“調(diào)解優(yōu)先，調(diào)判結(jié)合”的原則，全面加強法院調(diào)解工作，積極爭取各方面支持，著力推動構(gòu)建人民調(diào)解、行政調(diào)解和司法調(diào)解“

3、三位一體”的大調(diào)解格局。由“能調(diào)則調(diào)、當(dāng)判則判，調(diào)判結(jié)合、案結(jié)事了”到“調(diào)解優(yōu)先，調(diào)判結(jié)合”，這是在司法手段使用上指導(dǎo)思想的一個轉(zhuǎn)變；從法院專門從事訴訟調(diào)解到推動“大調(diào)解”機制，又是一個轉(zhuǎn)變。最高法院于XX年8月頒布了《關(guān)于建立健全訴訟與非訴訟相銜接的矛盾糾紛解決機制的若干意見》，要求：“充分發(fā)揮審判權(quán)的規(guī)范、引導(dǎo)和監(jiān)督作用，完善訴訟與仲裁、行政調(diào)處、人民調(diào)解、商事調(diào)解、行業(yè)調(diào)解以及其他非訴訟糾紛解決方式之間的銜接機制，推動各種糾紛解決機制的組織和程序制度建設(shè)，促使非訴訟糾紛解決方式更加便捷、靈活、高效，為矛盾糾紛解決機制的繁榮

4、發(fā)展提供司法保障。”文件還從促進(jìn)非訴訟糾紛解決機制的發(fā)展、完善訴訟活動中多方參與的調(diào)解機制、規(guī)范和完善司法確認(rèn)程序等三個方面提出具體措施，改進(jìn)對各類調(diào)解協(xié)議、仲裁協(xié)議的司法審查標(biāo)準(zhǔn)和審查程序。在這一過程中，法院還提出“調(diào)解是高質(zhì)量的審判、高效益的審判、高水平的審判”等觀點和主張，以大力推動調(diào)解。）對法院強化調(diào)解機能的主張和實際做法，學(xué)界尚存不同看法；就法院高層所提出并推行的“能動司法”，也有不同解讀。本文擬探討相關(guān)問題，提出個人看法，以之為司法改革的理性與效能做出些微知識貢獻(xiàn)。一、“大調(diào)解”主張的積極意義調(diào)解與判決是法院解決糾紛

5、的兩種基本手段。調(diào)解是通過法官主持下的協(xié)商，當(dāng)事人雙方自愿達(dá)成糾紛解決的協(xié)議。而無法達(dá)成協(xié)議則以裁判方式“定紛止?fàn)帯?。?dāng)前強調(diào)調(diào)解并推行大調(diào)解，應(yīng)當(dāng)說有其現(xiàn)實的緣由和積極的意義：一是因為中國的文化傳統(tǒng)和國情。重人際、和為貴是中國文化的傳統(tǒng)，有人稱中國的傳統(tǒng)文化是“和合文化”。在以和為貴的傳統(tǒng)文化影響下，我們的糾紛解決也形成了注重調(diào)解的中國特色。通過調(diào)解實現(xiàn)既解決糾紛，又維持人際關(guān)系的雙重目的。從現(xiàn)實國情看，我國的經(jīng)濟(jì)、社會存在很大的不平衡，不同區(qū)域之間、城市與農(nóng)村之間差異極大。就中國的現(xiàn)實而言，經(jīng)濟(jì)文化總體上雖然有了巨大的發(fā)展，

6、經(jīng)濟(jì)總量很快將要超過日本，位居世界第二，一些大城市經(jīng)濟(jì)實力已經(jīng)達(dá)到中等發(fā)達(dá)國家水平；但另一方面，一些老少邊窮地區(qū)，經(jīng)濟(jì)文化依然與全球最不發(fā)達(dá)國家相當(dāng)。廣大的農(nóng)村地區(qū)，尤其是中、西部的農(nóng)村，仍然具有鄉(xiāng)土社會、熟人社會的特點。在這種情況下，以和為貴，在糾紛解決中，多調(diào)解，少判決，對于協(xié)調(diào)人際關(guān)系，實現(xiàn)社會和諧，有其積極意義。二是因為中國轉(zhuǎn)型期構(gòu)建和諧社會的需求。我國當(dāng)前處于社會轉(zhuǎn)型時期，由于社會利益格局調(diào)整，社會矛盾較為突出。同時，由于社會規(guī)制方式不完善、規(guī)制能力不足，糾紛的發(fā)生具有廣泛性。社會糾紛尤其是非常規(guī)的、群體性的糾紛的發(fā)生

7、，呈普遍增長趨勢。如企業(yè)改制、農(nóng)村征地、城市拆遷、山林土地水利權(quán)益糾紛以及各種利益群體為實現(xiàn)利益訴求引起的糾紛等等，表現(xiàn)出發(fā)生數(shù)量大、參與人員多、行為比較激烈以及負(fù)面影響較為嚴(yán)重等特點，需要我們高度重視。社會矛盾的突出，糾紛發(fā)生的廣泛性，使有效化解矛盾平息糾紛，構(gòu)建和諧社會，成為重大的社會管治課題。而充分動員社會資源，解決糾紛，構(gòu)建和諧，也成為司法的重要任務(wù)。建立“大調(diào)解”的機制，就是為了適應(yīng)轉(zhuǎn)型期糾紛解決的要求，通過充分調(diào)動各方面的糾紛解決資源，同時建立不同糾紛解決方式的對接、聯(lián)動與協(xié)調(diào)，提高通過軟性手段（調(diào)解）解決糾紛的能力

8、，以利于實現(xiàn)社會的和諧，因此具有積極的意義。三是因為中國法治資源與司法能力的有限性。調(diào)解具有自愿及非強制性的特點，可以不運用國家強制力而解決糾紛。而中國當(dāng)前司法的資源配置與調(diào)整能力有限，強制能力和權(quán)威性有限，因此注意采用調(diào)解方式處理個案，可以避免法院可能遇到的執(zhí)