我國獨立董事制度有關(guān)問題研究

《我國獨立董事制度有關(guān)問題研究》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在應(yīng)用文檔-天天文庫。

1、我國獨立董事制度有關(guān)問題研究錢凱（南陽理工學(xué)院河南南陽473004）［摘要］獨立董事制度是現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)中的重要制度。我國的獨立董事制度發(fā)展迅速，但其實際效果不容樂觀，還存在理論缺陷和實踐困境，這就需要我們對我國目前關(guān)于獨立董事制度的立法現(xiàn)狀仔細(xì)剖析，提出完善的措施來健全我國的獨立董事制度，以期提高我國公司的治理水平。［關(guān)鍵詞］獨立董事公司治理缺陷建議獨立董事制度是為了降低公司“代理成本”而產(chǎn)生的，最早誕生于美國，目前已流行于西方發(fā)達(dá)國家。我國于2001年引入了獨立董事制度，在改善公司治理環(huán)境方面發(fā)揮了一定的作用，但總體效果不

2、容樂觀，存在著諸多問題。正視并解決獨立董事制度在運行過程中存在的問題，對進一步完善我國的公司治理結(jié)構(gòu)具有重要的意義。一、獨立董事制度概述獨立董事又稱外部董事，是相對于內(nèi)部董事而言的。在歐美，獨立董事是指與公司沒有聘用關(guān)系或者其他顯著的經(jīng)濟聯(lián)系的董事。我國則將其定義為“不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主在股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事。”獨立董事也屬于公司董事，具有公司一般董事的職責(zé)，但其又有別于一般的董事。從世界范圍來看，獨立董事制度主要具有以下應(yīng)用價值：（1）監(jiān)督公司經(jīng)營管理。獨立董

3、事對公司經(jīng)營管理的監(jiān)督作用主要體現(xiàn)在以下幾個方面：審查公司重要決策；保證公司的財務(wù)及其他控制系統(tǒng)有效運作；保證公司股東充分了解他們所關(guān)注問題的有關(guān)信息；判斷公司是否達(dá)到了其他主要利益相關(guān)者（雇員、債權(quán)人、供應(yīng)商、消費者、特別利益集團、社會等）的預(yù)測。8錢凱：河南省南陽理工學(xué)院教師，河南問鼎律師事務(wù)所律師，聯(lián)系方式：13703419222（2）保護公司股東利益。隨著董事會權(quán)限的擴大，其能否妥善地保護股東利益成為一個實際問題。雖然各國法律明確規(guī)定了股東的多項權(quán)利，但股東關(guān)心的只是自己在股市的投資收益，而不是公司的經(jīng)營狀況。股東大會形

4、同虛設(shè)，股東及股東大會都不可能有效行使公司經(jīng)營的監(jiān)督權(quán)。正是基于此，獨立董事成了保護股東利益，防止董事會獨斷專行的必然選擇。獨立董事通過保證公司的投資決策是經(jīng)過客觀、詳細(xì)論證后作出的，保證公司所有活動都是以增加股東價值或避免公司資產(chǎn)貶值為目的；保證董事會與管理層之間的信息傳遞準(zhǔn)確、及時等方法來保護股東的財產(chǎn)不受侵犯和濫用。（3）提高公司績效。由于獨立董事大多是知識廣博的財務(wù)、金融、經(jīng)濟、管理方面的專家，因此，獨立董事通過為公司帶來新信息、新思想、新技能，可以幫助公司更廣泛地接觸其他行業(yè)、金融市場、政府和新聞媒體，對公司的計劃和績

5、效評價提供客觀和理性的觀點，協(xié)助管理層制定適當(dāng)?shù)陌l(fā)展戰(zhàn)略等方面增加公司的價值，提高公司的績效。（4）提高公司持續(xù)發(fā)展的能力。由于獨立董事以其獨立性的觀察報告和良好的市場形象，可以給廣大投資者以足夠的信心，也更有利于投資者進一步了解公司的經(jīng)營狀況、經(jīng)理班子績效水平以及公司的發(fā)展前景等，故可以吸收更多的投資。同時，獨立董事的引進將促進公司業(yè)務(wù)水平和管理水平的提高，可以大幅度提高公司持續(xù)發(fā)展的能力。二、我國獨立董事制度的立法現(xiàn)狀我國引入獨立董事制度的時間較晚，但發(fā)展迅速，獨立董事已漸成規(guī)模，可是我國的獨立董事制度在實踐中還存在著諸多缺

6、陷，其作用沒有達(dá)到預(yù)期效果。1、獨立董事準(zhǔn)入機制不合理。通觀國外關(guān)于獨立董事準(zhǔn)入機制的立法例，主要可分為兩類：(1)是強制性的，要求公司必須執(zhí)行。(2)是建議或推薦性的，希望相關(guān)公司能夠?qū)φ铡爸敢被颉白罴炎龇ā钡囊?，建立過改善公司的治理結(jié)構(gòu)。如果擬上市公司按照“指引”建立或改善其治理結(jié)構(gòu)，則可以增加上市的可能性。我國《公司法》于2005年修改后，對獨立董事制度才有所涉及，規(guī)定“上市公司可以設(shè)立獨立董事，具體辦法由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定”8錢凱：河南省南陽理工學(xué)院教師，河南問鼎律師事務(wù)所律師，聯(lián)系方式：1370341922

7、2，但這只是從立法上確立了獨立董事制度，對其實踐并無指導(dǎo)意義。目前我國關(guān)于獨立董事制度一般條件的規(guī)定主要體現(xiàn)在2001年證監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《指導(dǎo)意見》）第3條、兩大證券交易所及各上市公司章程中。具體來講，存在以下問題：（1）沒有排除獨立董事可以是與公司之間有一定比例或數(shù)額的商業(yè)交易關(guān)系的人員。而對此，外國一般均有禁止性規(guī)定。如果我國不設(shè)立一個標(biāo)準(zhǔn)，來隔斷獨立董事與公司之間可能的交易關(guān)系，獨立董事的獨立性在實體上將會大打折扣。（2）對親友關(guān)系沒有理清，只注意親屬關(guān)系，并未明確朋友關(guān)系

8、，即未明確禁止與公司管理層社交面存在著厲害關(guān)系的人擔(dān)任董事。而這對擺脫具有裙帶關(guān)系的中國傳統(tǒng)之副作用具有特別重要的作用。在中國鄉(xiāng)土觀念和“面子主義”文化特征影響下，難免回出現(xiàn)“人情董事”。這些董事也因礙于情面而不愿做令朋友董事、經(jīng)理難堪之事。（3）積極的準(zhǔn)入條件