獨立董事制度研究

《獨立董事制度研究》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在教育資源-天天文庫。

1、在公司治理結(jié)構(gòu)中引入獨立董事制度，一方面可制約內(nèi)部控股股東利用其控制地位做出不利于公司和外部股東的行為，另一方面還可以獨立監(jiān)督公司管理階層，減輕內(nèi)部人控制帶來的問題。而目前我國對于獨立董事制度方面的有關(guān)法規(guī)建設(shè)還基本欠缺，交易所、證券監(jiān)管部門有必要借鑒國際經(jīng)驗與模式，設(shè)計出符合中國國情的上市公司獨立董事制度。獨立董事制度研究大鵬證券林凌平安證券常城在現(xiàn)代股份制公司中,實際存在著這樣一個契約控制權(quán)的授權(quán)過程——作為所有者的股東，除保留諸如通過投票選擇董事與審計師、兼并和發(fā)行新股等剩余控制權(quán)外，將本應(yīng)由他們擁有的契約控制權(quán)絕大部分授予了董事會，而董事會則保留

2、了聘用和解雇首席行政官(CEO)、重大投資、兼并和收購等戰(zhàn)略性的“決策控制權(quán)”(一種剩余控制權(quán))，將包括日常的生產(chǎn)、銷售、雇傭等“決策管理權(quán)”(特定控制權(quán))授予了公司經(jīng)理階層。由于市場環(huán)境“不確定性”(Uncertainty)和風(fēng)險的普遍存在，從以上授權(quán)關(guān)系可以看出，董事會所掌握的在企業(yè)契約中不可能完全明晰的決策控制權(quán)對一家公司長期發(fā)展起著至關(guān)重要的作用，因而可以說經(jīng)營的最終責(zé)任由董事會承擔(dān)。也就是說，經(jīng)理層的管理能使企業(yè)運轉(zhuǎn)起來，而董事會則能使企業(yè)向正確的方向良好地運轉(zhuǎn)，因而每個企業(yè)的成功很大程度上取決于董事的能力和董事會的效率。為什么引入獨立董事從表

3、面上看，公司董事和董事會代表公司全部所有者掌握任命經(jīng)理、重大投資、合并收購等一系列重大公司控制權(quán)。但從國外和國內(nèi)一些股份公司的實際情況看，一方面當(dāng)內(nèi)部控股股東在公司治理結(jié)構(gòu)中具有絕對控制地位時，公司多數(shù)董事實際上卻聽命于內(nèi)部股東甚至?xí)龀鲇袚p外部股東利益的行為；另一方面，當(dāng)出現(xiàn)內(nèi)部人控制，公司主要控制權(quán)掌握在經(jīng)理階層手中時，公司董事則受制于公司經(jīng)理層而不能有效地代表全體所有者利益。正因為如此，人們懷疑董事究竟能不能為股東勤勉盡職，國內(nèi)也有人提出“董事不懂事”的看法。就目前國內(nèi)經(jīng)過股份制改造上市的公司董事會建設(shè)的實際狀況來看，存在明顯的不足：一方面是董事長

4、與總經(jīng)理職位的合二為一，另一方面則是經(jīng)營層占據(jù)董事會的大多數(shù)席位，形成內(nèi)部董事占據(jù)優(yōu)勢的格局，于是管理層可以對自我表現(xiàn)進(jìn)行評價。根據(jù)實證分析，1998年我國上市公司中內(nèi)部人控制制度(即內(nèi)部董事人數(shù)/董事會成員總數(shù))為100%的有83家，占樣本數(shù)的20.4%；50%以上的公司占78.2%；在所選530家樣本上市公司中，董事長和總經(jīng)理由一人兼任的有253家，占樣本總數(shù)的47.7%?？梢哉f，董事會實際上很大程度地掌握在內(nèi)部人手中。這種局面的產(chǎn)生當(dāng)然與上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)過分集中有關(guān)，同時也與第一大股東對董事會過分滲入，第一大股東與上市公司“混為一體”，使上市公司

5、董事會失去應(yīng)有的獨立性有關(guān)。董事會作為所有者－－股東和經(jīng)營者－－經(jīng)理階層間的重要樞紐，若不能較好地實現(xiàn)其在公司治理結(jié)構(gòu)中應(yīng)有的作用，則對股份公司的長期發(fā)展和保護(hù)外部股東利益危害甚大。從實際情況分析，要解決以上問題其核心要素在于保證董事會相對獨立于公司控股股東、內(nèi)部經(jīng)理階層，從而保證董事會獨立判斷公司事務(wù)、決策公司經(jīng)營。20世紀(jì)七八十年代起，為有效解決內(nèi)部董事不能獨立參與公司治理的問題，在內(nèi)部董事架構(gòu)中引入獨立董事制度成為潮流。盡管獨立董事制度在20世紀(jì)80年代才被廣泛推廣，其實美國《1940年投資公司法》就規(guī)定至少需要40%的董事由獨立人士擔(dān)任。由于獨立

6、董事不像內(nèi)部董事那樣直接受制于公司控股股東和公司高級管理階層，因而有利于董事會對公司事務(wù)的獨立判斷。在公司治理結(jié)構(gòu)中引入獨立董事制度，一方面可制約內(nèi)部控股股東利用其控制地位做出不利于公司和外部股東的行為，另一方面還可以獨立監(jiān)督公司管理階層，減輕內(nèi)部人控制帶來的問題。于是，目前世界各國中獨立董事在董事會中的比例和職責(zé)越來越得到了突出的強(qiáng)調(diào)，即獨立董事的比例表明了董事會的獨立性。根據(jù)經(jīng)合組織(OECD)1999年的調(diào)查顯示，獨立董事占董事會的比例，美國為62%，英國為34%，法國29%。而《財富》美國公司1000強(qiáng)中，董事會的平均規(guī)模為11人，外部董事就達(dá)到

7、9人，內(nèi)部董事只有2人。值得注意的是，董事會的獨立性在美國大公司中一直得以增強(qiáng)，而在許多中小型公司中卻始終空缺，比如標(biāo)準(zhǔn)普爾500家公司的董事會1997年平均的獨立性為66.4%(Berk，Bertsch&Higgins，1997)。那么我們?nèi)绾卧谏鲜泄局薪ㄔO(shè)獨立董事制度，使之發(fā)揮相應(yīng)的作用而不是流于形式呢？獨立董事的定義傳統(tǒng)上說，公司法并未區(qū)分不同類型的董事，因而董事會中各董事不論是內(nèi)部人擔(dān)任還是外部人擔(dān)任，都承擔(dān)一樣的權(quán)利和義務(wù)，負(fù)有相同的法律責(zé)任。最初所稱呼的“外部董事”和“內(nèi)部董事”更多的是基于一種分析的需要，但在實踐中，一些國家監(jiān)管機(jī)構(gòu)和上市

8、公司已經(jīng)對董事會進(jìn)行了這種劃分，并要求董事會構(gòu)成上有所表現(xiàn)。撇開法律責(zé)任不談，不