中外獨立董事制度比較研究.pdf

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1、中外獨立董事制度比較研究作者：深圳證券交易所綜合研究所孔翔本文從歷史的角度系統(tǒng)研究了獨立董事制度產(chǎn)生與發(fā)展的過程，闡述了在單層董事會制度下設(shè)立獨立董事的原因以及在我國股份公司中建立獨立董事制度的必要性，并對獨立董事在公司中扮演的角色及所起的作用進(jìn)行了分析和研究。在此基礎(chǔ)上，對中外獨立董事制度從制度規(guī)定形健⒍懶⑿?、嚷桚与比例英任职资格、职扎嶋行使?br>權(quán)的機(jī)構(gòu)、薪酬激勵方式等進(jìn)行了較詳細(xì)的比較分析，找出其中的差異，對產(chǎn)生這些差異的原因進(jìn)行分析，并提出今后的改進(jìn)方向。一、導(dǎo)言現(xiàn)代公司制度發(fā)展到20世紀(jì)初出現(xiàn)的一個深刻變化是：公司的股權(quán)已高度分散，公司的所有權(quán)

2、與經(jīng)營權(quán)已高度分離。公司的經(jīng)營日益專業(yè)化和復(fù)雜化導(dǎo)致了職業(yè)經(jīng)理層的出現(xiàn)，而股權(quán)的高度分散使股東再難象以前那樣對公司的管理層進(jìn)行直接有效的監(jiān)督。兩權(quán)分離與所有者監(jiān)督的弱化容易導(dǎo)致公司產(chǎn)生“內(nèi)部人”控制的問題，損害股東的利益。人們曾寄希望于資本市場和經(jīng)理人才市場的約束機(jī)制能夠有效地抑制“內(nèi)部人”的自利行為。然而，20世紀(jì)70年代以后在歐美出現(xiàn)的一系列歷史悠久的著名大公司倒閉以及公司損害股東和社會利益的事件表明，單純依靠外部市場機(jī)制還不足以對“內(nèi)部人”進(jìn)行有效約束。在這樣的背景下，人們開始思考和研究現(xiàn)有公司治理結(jié)構(gòu)的問題與缺陷。獨立董事制度的出現(xiàn)就是一項彌補現(xiàn)有公

3、司治理結(jié)構(gòu)的不足、控制和平衡執(zhí)行董事和經(jīng)理人權(quán)力的有效措施。20世紀(jì)90年代以來，隨著《公司法》的頒布與實施，以有限責(zé)任公司和股份有限公司為主的公司制開始成為我國企業(yè)的主要組織形式。我國的大多數(shù)公司都是由原來的國有企業(yè)轉(zhuǎn)制而來，在國有企業(yè)的改制過程中，往往出現(xiàn)兩種情況，一種情況是換湯不換藥，企業(yè)的人、財、物、產(chǎn)、供、銷仍然由上級主管機(jī)關(guān)控制，經(jīng)理沒有任何自主權(quán)；另一種情況是，由于我們對于企業(yè)改革的核心一直把握不準(zhǔn)，認(rèn)為“放權(quán)讓利”就等于改革，結(jié)果，經(jīng)理們得到了自主權(quán)，但國家作為所有者的監(jiān)督卻沒有跟上，造成嚴(yán)重的“內(nèi)部人”控制。內(nèi)部人控制的結(jié)果，導(dǎo)致管理層獨攬

4、大權(quán)，董事會形同虛設(shè)，公司的權(quán)力結(jié)構(gòu)嚴(yán)重失衡。因此，在我國公司的董事會中引入獨立董事，打破董事會由“內(nèi)部人”控制的局面十分必要。二、獨立董事制度是怎樣產(chǎn)生的1．公司制簡史公司制起源于16世紀(jì)英格蘭伊麗莎白一世統(tǒng)治時期，當(dāng)時主要采取合伙制和特許公司的形式。具有現(xiàn)代意義的股份有限公司是從19世紀(jì)初期開始在西方各國發(fā)展起來的。美國于19世紀(jì)初最先制定了有關(guān)設(shè)立股份有限公司的法規(guī)，并且成立了最早的現(xiàn)代意義上的股份有限公司，而英國直到1844年才出現(xiàn)了有關(guān)股份合作公司注冊和監(jiān)管的立法，1862年頒布了公司法。股份有限公司制由于其特有的優(yōu)勢，在出現(xiàn)以后得到了廣泛采用，迅

5、速成為最普遍的企業(yè)組織形式。股份有限公司制度是人類有關(guān)企業(yè)組織形式的一項天才發(fā)明。公司制的出現(xiàn)使得企業(yè)實現(xiàn)了所有者與經(jīng)營者的分離，企業(yè)開始能夠脫離某個具體的所有者而獨立存在，具有了自己的“人格”和生命。有限責(zé)任的概念設(shè)計用來鼓勵投資者為商業(yè)冒險活動提供風(fēng)險資本而不需要擔(dān)心一旦冒險活動失敗可能危及投資者的其他個人財產(chǎn)。股份有限責(zé)任公司的有關(guān)法律賦予公司獨特的法律人格，成為與出資者分離的“法人”。然而，賦予公司“法人”資格也產(chǎn)生了一系列問題。在“公司”的概念下股東的利益如何保護(hù)?誰來監(jiān)督公司的表現(xiàn)?誰來監(jiān)督公司的管理層?在現(xiàn)代公司制產(chǎn)生的初期，很多人懷疑這樣的企

6、業(yè)組織形式是否能夠生存下去?，F(xiàn)代西方經(jīng)濟(jì)學(xué)的開山鼻祖亞當(dāng)·斯密就是持懷疑論者之一。亞當(dāng)·斯密曾經(jīng)談到：由于本身不是所有者，難以想象自利的經(jīng)理們會像照顧自己的財產(chǎn)那樣小心、妥善地管理公司的財產(chǎn)，結(jié)果可想而知。董事會是解決亞當(dāng)·斯密所擔(dān)心的問題的又一項天才發(fā)明。在形成最初的公司法律制度時，早期的立法者對上述問題的回答是要求公司設(shè)立一個董事會，讓董事作為公司所有者的代表，負(fù)責(zé)對管理層進(jìn)行監(jiān)督。這一制度安排堪稱是一個天才的設(shè)想。2．公司制早期的董事早期的股份有限公司董事會完全由非執(zhí)行董事組成，董事主要從公司的股東中挑選，通常，他們都是當(dāng)?shù)赜忻纳倘?，具有豐富的商業(yè)知

7、識和經(jīng)驗。董事不允許是公司的雇員，也不從公司領(lǐng)取報酬。持有該公司的股份被認(rèn)為已經(jīng)提供了足夠的激勵使得他們能夠盡職盡責(zé)。當(dāng)公司規(guī)模較小時，這樣的制度安排能夠較好地發(fā)揮作用。但是，到了19世紀(jì)后期，隨著通訊技術(shù)的發(fā)展和交通條件的改善，公司開始有可能從事多樣化經(jīng)營，并且擴(kuò)張到新的地區(qū)和行業(yè)。隨著公司規(guī)模不斷擴(kuò)大，公司運作的復(fù)雜性越來越高，董事的職責(zé)也變得越來越復(fù)雜了。3．職業(yè)經(jīng)理層的崛起與非執(zhí)行董事的衰落董事會代表股東利益監(jiān)督公司日常管理的能力開始下降，企業(yè)運作的復(fù)雜性導(dǎo)致公司管理的焦點由董事會轉(zhuǎn)移到對管理層質(zhì)量與能力的重視，一門研究管理原則、實踐及其對公司績效與

8、生產(chǎn)率作用的新學(xué)科——管理科學(xué)誕生了。泰勒在科學(xué)管理