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1、中外獨立董事制度比較研究作者：深圳證券交易所綜合研究所孔翔本文從歷史的角度系統(tǒng)研究了獨立董事制度產生與發(fā)展的過程，闡述了在單層董事會制度下設立獨立董事的原因以及在我國股份公司中建立獨立董事制度的必要性，并對獨立董事在公司中扮演的角色及所起的作用進行了分析和研究。在此基礎上，對中外獨立董事制度從制度規(guī)定形?、稇孝性、嚷桚与比例英任职资格、职扎嶋行使?br>權的機構、薪酬激勵方式等進行了較詳細的比較分析，找出其中的差異，對產生這些差異的原因進行分析，并提出今后的改進方向。一、導言現代公司制度發(fā)展到20世紀初出現的一個深刻變化是：公司的股權已高度分散，公司的所有權
2、與經營權已高度分離。公司的經營日益專業(yè)化和復雜化導致了職業(yè)經理層的出現，而股權的高度分散使股東再難象以前那樣對公司的管理層進行直接有效的監(jiān)督。兩權分離與所有者監(jiān)督的弱化容易導致公司產生“內部人”控制的問題，損害股東的利益。人們曾寄希望于資本市場和經理人才市場的約束機制能夠有效地抑制“內部人”的自利行為。然而，20世紀70年代以后在歐美出現的一系列歷史悠久的著名大公司倒閉以及公司損害股東和社會利益的事件表明，單純依靠外部市場機制還不足以對“內部人”進行有效約束。在這樣的背景下，人們開始思考和研究現有公司治理結構的問題與缺陷。獨立董事制度的出現就是一項彌補現有公
3、司治理結構的不足、控制和平衡執(zhí)行董事和經理人權力的有效措施。20世紀90年代以來，隨著《公司法》的頒布與實施，以有限責任公司和股份有限公司為主的公司制開始成為我國企業(yè)的主要組織形式。我國的大多數公司都是由原來的國有企業(yè)轉制而來，在國有企業(yè)的改制過程中，往往出現兩種情況，一種情況是換湯不換藥，企業(yè)的人、財、物、產、供、銷仍然由上級主管機關控制，經理沒有任何自主權；另一種情況是，由于我們對于企業(yè)改革的核心一直把握不準，認為“放權讓利”就等于改革，結果，經理們得到了自主權，但國家作為所有者的監(jiān)督卻沒有跟上，造成嚴重的“內部人”控制。內部人控制的結果，導致管理層獨攬
4、大權，董事會形同虛設，公司的權力結構嚴重失衡。因此，在我國公司的董事會中引入獨立董事，打破董事會由“內部人”控制的局面十分必要。二、獨立董事制度是怎樣產生的1．公司制簡史公司制起源于16世紀英格蘭伊麗莎白一世統(tǒng)治時期，當時主要采取合伙制和特許公司的形式。具有現代意義的股份有限公司是從19世紀初期開始在西方各國發(fā)展起來的。美國于19世紀初最先制定了有關設立股份有限公司的法規(guī)，并且成立了最早的現代意義上的股份有限公司，而英國直到1844年才出現了有關股份合作公司注冊和監(jiān)管的立法，1862年頒布了公司法。股份有限公司制由于其特有的優(yōu)勢，在出現以后得到了廣泛采用，迅
5、速成為最普遍的企業(yè)組織形式。股份有限公司制度是人類有關企業(yè)組織形式的一項天才發(fā)明。公司制的出現使得企業(yè)實現了所有者與經營者的分離，企業(yè)開始能夠脫離某個具體的所有者而獨立存在，具有了自己的“人格”和生命。有限責任的概念設計用來鼓勵投資者為商業(yè)冒險活動提供風險資本而不需要擔心一旦冒險活動失敗可能危及投資者的其他個人財產。股份有限責任公司的有關法律賦予公司獨特的法律人格，成為與出資者分離的“法人”。然而，賦予公司“法人”資格也產生了一系列問題。在“公司”的概念下股東的利益如何保護?誰來監(jiān)督公司的表現?誰來監(jiān)督公司的管理層?在現代公司制產生的初期，很多人懷疑這樣的企
6、業(yè)組織形式是否能夠生存下去?，F代西方經濟學的開山鼻祖亞當·斯密就是持懷疑論者之一。亞當·斯密曾經談到：由于本身不是所有者，難以想象自利的經理們會像照顧自己的財產那樣小心、妥善地管理公司的財產，結果可想而知。董事會是解決亞當·斯密所擔心的問題的又一項天才發(fā)明。在形成最初的公司法律制度時，早期的立法者對上述問題的回答是要求公司設立一個董事會，讓董事作為公司所有者的代表，負責對管理層進行監(jiān)督。這一制度安排堪稱是一個天才的設想。2．公司制早期的董事早期的股份有限公司董事會完全由非執(zhí)行董事組成，董事主要從公司的股東中挑選，通常，他們都是當地有名的商人，具有豐富的商業(yè)知
7、識和經驗。董事不允許是公司的雇員，也不從公司領取報酬。持有該公司的股份被認為已經提供了足夠的激勵使得他們能夠盡職盡責。當公司規(guī)模較小時，這樣的制度安排能夠較好地發(fā)揮作用。但是，到了19世紀后期，隨著通訊技術的發(fā)展和交通條件的改善，公司開始有可能從事多樣化經營，并且擴張到新的地區(qū)和行業(yè)。隨著公司規(guī)模不斷擴大，公司運作的復雜性越來越高，董事的職責也變得越來越復雜了。3．職業(yè)經理層的崛起與非執(zhí)行董事的衰落董事會代表股東利益監(jiān)督公司日常管理的能力開始下降，企業(yè)運作的復雜性導致公司管理的焦點由董事會轉移到對管理層質量與能力的重視，一門研究管理原則、實踐及其對公司績效與
8、生產率作用的新學科——管理科學誕生了。泰勒在科學管理
