中國獨立董事相關制度研究

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1、中國獨立董事相關制度研究內(nèi)容提要：XX年10月27十屆全國人大第十八次會議表決通過了修訂后的《公司法》，并將于明年元月一日實施。與現(xiàn)行《公司法》相比，新法在多個方面做了修改，其中一個亮點就是對上市公司設立獨立董事做出了規(guī)定。但是，獨立董事制度的移植后如何與現(xiàn)有公司治理結(jié)構(gòu)相協(xié)調(diào)并發(fā)揮作用，以及相關制度應當如何建立都面臨諸多問題。關鍵詞：新《公司法》?獨立董事?公司耐治理?ResearchingThe騍SystemAboutIndepen叟dentDirectorInChinづaAbstract：The10th敏termsof

2、theNationalァPeople’sCongressvo拾tethroughtheamende源dcorporationlawoni組ts18thconferencein嬙Oct.27.XX.Compared鉞tothecurrentlaw,th示enewcorporationlaw植revisedinmanyplace腮.Especially,thenew弁lawregulatedthatthelistedcompanyshouldsetuptheindepend狹entdirector.Wemayf珧acetma

3、nyproblemswh繰enwecarryoutthenew┆law.Forexample,the早independentdirectorhowtocallintoplayandhowtocompatible侮withthecurrentadmi菸nisterstructureofc傭12/12orporation,andsoon繰.keyword：NewCorpo煎rationlaw??independentdirector?thead愧ministerstructureof?corporation一、引言趑獨立

4、董事，就是指相對獨立于公司管理瘊層、與公司不存在任何可能影響其做出獨立判斷的交易和關系的董事，特征就是身份的獨立和行權的獨立，其產(chǎn)生適應了社ч會經(jīng)濟發(fā)展的客觀需要，既是公司內(nèi)部矛漲盾內(nèi)部激化的結(jié)果，也是公司效益原則屈服于民法公平原則的體現(xiàn)。它發(fā)源于英美鐿法系國家，在1940年美國《投資公司態(tài)法》就首次有了關于獨立董事的間接規(guī)定塏。[1]到上世紀70年代美國股東對失悚敗公司的訴訟盛行，在股東1對公司董事銎、董事會特別是審計人不斷提出追償?shù)那棣簺r下，許多公司開始在實踐中探索解決問觫題的辦法。1977年，紐約證券交易所嶧要求

5、每家上市公司設立并維持一個專門由←獨立董事組成的審計委員會首先，美國從礬法律上明確規(guī)定了獨立董事的資格，消除扯了在這些問題上的爭議。[2]我國由于ъ監(jiān)事會長期缺乏監(jiān)督手段和監(jiān)督作用，在吆1997年證監(jiān)會的《上市公司章程指引哺》中首次規(guī)定上市公司可以根據(jù)需要建立鵜獨立董事制度。隨著新《公司法》的出臺取，關于我國是否應引入獨立董事制度的爭議應該告以段落。但是，由于新法對于獨妲立董事的規(guī)定過于簡單模糊，獨立董事在12/12我國是否能夠發(fā)揮作用和如何發(fā)揮作用，椴并如何構(gòu)建符合中國國情的獨立董事制度諄，必會成為討論的焦點。本文旨在

6、通過對瀏國外獨立董事制度的運行的借鑒和獨立董囑事自身優(yōu)勢、困境的分析，就獨立董事的縭選任機制、權力運行機制、激勵機制和責揆任機制的建構(gòu)進行一些粗淺的探討。二驗、獨立董事的資格及選任制度我國立法ё現(xiàn)狀及存在的問題新法第123條規(guī)定寥：上市公司設立獨立董事，具體辦法由國務院規(guī)定。除此之外，對于獨立董事的資з格，再沒有任何條文的規(guī)定。如果仍是按潷現(xiàn)行的2001年證監(jiān)會《關于上市公司酲建立獨立董事的指導意見》辦，那么《意亳見》并沒有杜絕與公司人員有除親屬關系莧外其他親密關系的人成為獨立董事。在中篷國素來有給朋友留面子、講人情的傳統(tǒng)

7、，這樣即使董事和高級管理人員濫用權利、謄損害中小股東權利，這些獨立董事可能會挈礙于面子而不會正常的行使他們的權利，坼從而導致獨立董事制度流于形式。而對關聯(lián)交易人新法雖然有了規(guī)定“公司的控制象股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管饔理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益土。”，但是此規(guī)定太原則化，沒有確定一璩個具體的金額在實踐中將很難操作。同時棉在《意見》的消極資格條件中，規(guī)定獨立惘董事應有“足夠的時間和精力”，這條規(guī)柙12/12定的非常籠統(tǒng)和寬泛。在現(xiàn)實中，我國公司的獨立董事大多是技術性的專家和學者畎，他們在進行學術研究的

8、同時還要兼職公仕司董事，但作為董事要想對公司的經(jīng)營決橇策做出正確有益的把握和建議，必須要花現(xiàn)大量的時間來了解公司事務。這必然會產(chǎn)葦生沖突，最終導致獨立董事成為榮譽董事邸。另外在董事提名上，新法規(guī)定了累積投丸票制。但是我國上市公司大多都是由國企福改制而來，“一股獨大”現(xiàn)象頗為嚴重。邁有調(diào)查表