中國的財團法人制度展望(上)new

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1、中國的財團法人制度展望(上)　　非營利組織在世界各國的歷史發(fā)展雖然方式不同，但是都源遠流長。[1]但對非營利組織的比較完整和完善的法律調整，似乎主要存在于西方的兩大法律傳統(tǒng)之中，然后才傳播到世界各地。近代以來，非營利組織在民主政治、公益事業(yè)等方面發(fā)揮了極為重要的作用。尤其是二十世紀第二次世界大戰(zhàn)之后，在世界上的許多地區(qū)，非營利組織出現(xiàn)了高速的增長，扮演著越來越重要的作用。[2]中國改革開放之后，非營利組織也有了長足的發(fā)展。[3]而非營利組織的發(fā)展，離不開法律的調整和保障?！　‖F(xiàn)在，民法典的起草和討論工作正在緊張進行中。學術界和主持起草工作的有關部門，對于民法典的總則部分應當設置關于法人的規(guī)

2、定，以及其中除了一般性規(guī)定外，還需要有關于企業(yè)法人(或者營利法人)之外的其他類型法人進行規(guī)定，似乎沒有什么爭議。但是非營利法人的研究，是我國法學研究中非常薄弱的一個方面。本文希望能夠對財團法人制度的設計和理論研究有所裨益?！　”疚闹饕懻撚嘘P的民法問題?！　∫弧⒂嘘P法律制度的基本狀況　　《民法通則》第三章將法人分成機關法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人、企業(yè)法人四種類型，但是并沒有作很多的具體規(guī)定，尤其是對企業(yè)法人之外的另外三類，除了在第50條中簡單地規(guī)定了登記是否作為其法人資格取得的條件之外，沒有任何具體的規(guī)定。對于非企業(yè)法人的法律規(guī)定，主要是國務院的四個行政法規(guī)：《社會團體登記管理條例》

3、(1998年)、《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》(1998年)、《事業(yè)單位登記管理暫行條例》(1998年)和《基金會管理辦法》(1988年)。　　1.基金會制度　　根據(jù)《基金會辦法》第2條的規(guī)定，基金會是指對國內外社會團體和其他組織以及個人自愿捐贈資金進行管理的民間非營利性組織，是社會團體法人。由此可見，基金會屬于1998年國務院頒布的《社會團體登記管理條例》所規(guī)定的社會團體的一種特殊形式。[4]和《社會團體登記管理條例》所規(guī)定的一般社會團體相比，基金會具有幾個基本特點：(1)基金會須以公益為目的(《基金會管理辦法》第2條第2款)，而一般社會團體僅須不以營利為目的(《社會團體登記管理條例

4、》第2條)。[5](2)基金會基于社會捐贈的資金而設立。政府撥款設立的“基金會”或者專項基金的管理組織不屬于《基金會管理辦法》意義上的基金會(《基金會管理辦法》第2條第3款)。(3)基金會沒有會員。這一點，《基金會管理辦法》雖然沒有明確規(guī)定，但是從基金會的性質和組織形式可以明顯看出。[6]　　《基金會管理辦法》對基金會的組織機構沒有規(guī)定。盡管《社會團體登記管理條例》中對一般社會團體的組織機構略有說明，[7]但是由于基金會沒有會員，所以難以直接適用。所以，這方面的法律基本處于空白狀態(tài)。從邏輯上說，似乎可以全然由章程來規(guī)定設置何種法人機關及其職權。　　2.民辦非企業(yè)單位制度　　“民辦非企業(yè)單位

5、”概念在1996年中共中央辦公廳、國務院辦公廳《關于加強社會團體和民辦非企業(yè)單位管理工作的通知》(中辦發(fā)[1996]22號)中第一次正式出現(xiàn)。1998年10月25日頒布的《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》中第一次比較系統(tǒng)的規(guī)定了有關制度。這個概念屬于我國獨創(chuàng)，沒有先例，該制度的具體內容上也有很多在國外沒有任何先例的地方。到底該制度的各項規(guī)定應當如何解釋、妥當性如何，顯然面臨著一般法學研究中所沒有的困難?！　「鶕?jù)《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》第2條的規(guī)定，民辦非企業(yè)單位是指企業(yè)事業(yè)單位、社會團體和其他社會力量以及公民個人利用非國有資產(chǎn)舉辦的，從事非營利性社會服務活動的社會組織。可見，民辦

6、非企業(yè)單位的法律特征主要有：(1)不以營利為目的;(2)以進行社會服務為其業(yè)務;(3)初始財產(chǎn)主要為非國有資產(chǎn);[8](4)舉辦者是企業(yè)事業(yè)單位、社會團體和其他社會力量以及個人，不包括黨政機關;(5)民辦非企業(yè)單位的民事主體地位，包括個體、合伙和法人三種(《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》第12條第1款)。[9]　　民辦非企業(yè)單位所從事的行業(yè)，法律上并沒有限制性規(guī)定。民政部1999年發(fā)布的《民辦非企業(yè)單位登記暫行辦法》第4條中列舉了教育、科學、文化、衛(wèi)生、體育、民政等九類，再加上“其他”?！　∶褶k非企業(yè)單位的組織機構問題，法律上沒有統(tǒng)一規(guī)定?！睹褶k非企業(yè)單位登記管理暫行條例》第10條規(guī)定設

7、立民辦非企業(yè)單位的章程中須包括“組織管理制度”和“法定代表人或者負責人的產(chǎn)生、罷免的程序”，似乎顯示將此問題完全委之于舉辦者制定的章程。　　3.事業(yè)單位法人的概念及其與其他類型法人的關系　　《民法通則》對事業(yè)單位沒有進行定義。民法學界在研究中將其理解為從事教育、科學、文化、衛(wèi)生等事業(yè)的以公益為目的的法人，其范圍不僅可以包括傳統(tǒng)的以財政撥款設立的事業(yè)單位，還包括其他資金來源的此類組織，比如集體所有制的組織。[10]也有學者