中國的財團(tuán)法人制度展望（下）

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1、中國的財團(tuán)法人制度展望（下）

2、第1　　　三、建立統(tǒng)一的財團(tuán)法人制度的必要性　　上文已經(jīng)分析，現(xiàn)行法上的基金會和民辦非企業(yè)單位大致都可以歸入國外的財團(tuán)法人的范疇。建立統(tǒng)一的財團(tuán)法人制度，和我國現(xiàn)行法上的基本政策是一致的。但是上文只是說明了可行性，那么是否有這個必要呢？　　1.現(xiàn)行法上基金會與民辦非企業(yè)單位法人的異同　　我國的基金會和民辦非企業(yè)單位是兩套不同的制度。那么這個區(qū)分的標(biāo)準(zhǔn)是什么？理由如何？是否由合理性？　　前已言之，基金會和民辦非企業(yè)單位法人都不以營利為目的，都是基于捐助財產(chǎn)而設(shè)立，都沒有成員。當(dāng)然，二者也有區(qū)　別。區(qū)別似乎主要有以下幾點：　?。?）法人的目的?；饡氁怨?/p>

3、益為目的（《基金會管理辦法》第2條），而民辦非企業(yè)單位僅須不以營利為目的（《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》第2條）；　　（2）業(yè)務(wù)活動的方式。《基金會管理辦法》第2條中提到基金會是“通過資金資助”，而《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》則泛泛規(guī)定為民辦非企業(yè)單位從事的是“社會服務(wù)活動”。似乎應(yīng)當(dāng)理解為，民辦非企業(yè)單位須自己直接提供業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的非營利性社會服務(wù)，而基金會則不得直接進(jìn)行社會服務(wù)，而是僅僅可以以資金（即金錢）資助?！　。?）經(jīng)費的。《基金會管理辦法》第6條規(guī)定，基金會的基金，應(yīng)當(dāng)用于資助符合其宗旨的活動和事業(yè)，不得挪作他用；第9條規(guī)定，基金會工作人員的工資和辦公費用，在基

4、金利息等收入中開支?！睹褶k非企業(yè)單位登記管理暫行條例》中沒有類似的規(guī)定，似乎應(yīng)當(dāng)理解為對民辦非企業(yè)單位來說沒有上述限制?！　。?）捐助財產(chǎn)的形式?！痘饡芾磙k法》第3條規(guī)定，設(shè)立基金會須有10萬元以上人民幣（或等值外匯）的注冊基金，1995年4月4日中國人民銀行的《關(guān)于進(jìn)一步加強基金會管理的通知》中又規(guī)定，此外還須有200萬元人民幣（或等值外匯）的活動基金?？梢?，設(shè)立基金會的捐助財產(chǎn)須為金錢。不過似乎也不能禁止捐助人另外捐助其他財產(chǎn)，但是上述數(shù)額的金錢是必須的。對于設(shè)立民辦非企業(yè)單位的財產(chǎn)形式，《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》中沒有明確規(guī)定，僅在第8條規(guī)定，須“有與其業(yè)務(wù)活動相

5、適應(yīng)的合法財產(chǎn)”。《民辦非企業(yè)單位登記暫行辦法》中也沒有具體規(guī)定。似乎可以認(rèn)為，后者在形式上較為自由。　　上述區(qū)分，到底是經(jīng)過精心設(shè)計的、合理的區(qū)分，還是偶然的、隨意的和缺乏充分理由的？　　關(guān)于法人的目的，民辦非企業(yè)單位的“非營利”目的可以包括公益目的以及是非營利也非公益性的目的，要比基金會目的范圍更寬。也就是說，非公益、非營利的基金會目前還不能夠設(shè)立。但是從政策上說其實并沒有禁止的理由。[1]比如某大公司以資助其家庭困難的職工為目的而希望設(shè)立一個基金會，雖然不屬于公益目的，但是該目的并無違法之處，應(yīng)無不允許之理，只要規(guī)定其不享受公益性基金會的稅收優(yōu)惠和其他優(yōu)惠即可?！　I(yè)務(wù)范圍上

6、的區(qū)別可能是現(xiàn)行法上二者最大的區(qū)別之一。不過，其實這種字面上的區(qū)分本身就沒有得到完全貫徹。比如《基金會管理辦法》第10條第2款規(guī)定：“國外捐贈給基金會的物資，免征關(guān)稅，歸基金會所有；基金會有權(quán)將其作為資助，無償轉(zhuǎn)讓給與其宗旨有關(guān)的其他單位或者個人，但不得出售。”可見基金會的業(yè)務(wù)活動不限于金錢資助，還可以包括以“物資”資助。至于實務(wù)之中，基金會的業(yè)務(wù)活動涉及面也很廣，比如著名的中國青少年發(fā)展基金會，其章程中規(guī)定的業(yè)務(wù)范圍非常廣泛。[2]自身辦有刊物，有附設(shè)的研究機(jī)構(gòu)，也曾舉辦諸如小學(xué)教師培訓(xùn)、古詩文朗誦會等活動。[3]又比如中國人權(quán)發(fā)展基金會的章程中就規(guī)定其業(yè)務(wù)除了資助人權(quán)研究、人權(quán)

7、教育、人權(quán)宣傳外，還包括開展對外交流，舉辦有益于發(fā)展和完善中國人權(quán)的公益事業(yè)等。[4]中國人權(quán)發(fā)展基金會在2000年還為支持南京大屠殺幸存者夏淑琴訴訟日本右翼人士侵害其名譽權(quán)的訴訟而組成了訴訟援助團(tuán)。[5]難道應(yīng)當(dāng)禁止基金會進(jìn)行上述活動？至于民辦非企業(yè)單位，固然均有其特定的服務(wù)領(lǐng)域，但是也不排除可能以金錢提供某種資助，比如某民辦學(xué)校為學(xué)生提供獎學(xué)金，一個民辦研究所也可能資助其他研究人員進(jìn)行某些研究項目。這些活動難道也要予以禁止？所以，兩者在業(yè)務(wù)范圍上并沒有也不應(yīng)當(dāng)劃出截然的界限。業(yè)務(wù)范圍的問題，完全可以讓章程規(guī)定，法律上只要要求其合法性即可?！　￡P(guān)于法人業(yè)務(wù)活動經(jīng)費的，其實有關(guān)法律

8、規(guī)定的并不十分清楚。關(guān)于基金會，有一個“基金”的概念，又分為“注冊基金”和“活動基金”，至于其法律意義則不甚了了。唯一的限制性規(guī)定就是工作人員的工資和管理費用不得動用基金（《基金會管理辦法》第9條），而業(yè)務(wù)活動則不受此限制，可以動用基金。對于民辦非企業(yè)單位沒有上述限制。在臺灣地區(qū)，財團(tuán)法人制度上的基金的含義是，原則上法人不得動用基金，而僅可以以其孳息和其他收入用于業(yè)務(wù)活動，因為不得已的理由需要動用基金原本的，須經(jīng)過監(jiān)管機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)。[6]基金的設(shè)置，固然以命名為基金會的