法律風(fēng)險(xiǎn)管理——風(fēng)險(xiǎn)信號和風(fēng)險(xiǎn)情景分析

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1、法律風(fēng)險(xiǎn)管理——風(fēng)險(xiǎn)信號和風(fēng)險(xiǎn)情景分析　　在全球化的國際金融市場環(huán)境中，銀行業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)狀況日益復(fù)雜，除了傳統(tǒng)的信用風(fēng)險(xiǎn)和市場風(fēng)險(xiǎn)外，法律風(fēng)險(xiǎn)在商業(yè)銀行風(fēng)險(xiǎn)組合中的地位不斷上升，對其風(fēng)險(xiǎn)總量的影響也越來越大。為此，巴塞爾銀行監(jiān)管委員會不但反復(fù)強(qiáng)調(diào)商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)建立有效的法律風(fēng)險(xiǎn)管理體系，而且還將法律風(fēng)險(xiǎn)納入了國際銀行資本充足率監(jiān)管框架，對商業(yè)銀行法律風(fēng)險(xiǎn)管理工作提出了更高的要求。　　然而，對于法律風(fēng)險(xiǎn)的內(nèi)涵、外延及其表現(xiàn)形式，國際銀行界尚未形成較為1致的意見，法律風(fēng)險(xiǎn)管理方法和技術(shù)基本上也處于初期的開發(fā)階段。依托國際律師聯(lián)合會下設(shè)的法律風(fēng)險(xiǎn)工作組和“法律與金融市場研究項(xiàng)目”，倫敦政治經(jīng)濟(jì)

2、學(xué)院羅杰·麥克米克教授就上述問題展開了深入的研究，《法律風(fēng)險(xiǎn)管理——風(fēng)險(xiǎn)信號和風(fēng)險(xiǎn)情景分析》1文就是作者發(fā)表的系列研究成果之1?！　≡谶@篇論文中，作者介紹了英國金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)對風(fēng)險(xiǎn)管理的基本要求，概括了法律風(fēng)險(xiǎn)管理工作的重點(diǎn)和方法，并結(jié)合部分典型的法律風(fēng)險(xiǎn)情景，分析了1些實(shí)用的風(fēng)險(xiǎn)管理技術(shù)。了解商業(yè)銀行法律風(fēng)險(xiǎn)管理方面的最新研究成果，借鑒英國金融機(jī)構(gòu)開展法律風(fēng)險(xiǎn)管理工作的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，將有助于推動我國銀行監(jiān)管制度與國際銀行監(jiān)管慣例接軌，提高商業(yè)銀行的風(fēng)險(xiǎn)管理水平和綜合經(jīng)營能力。　　此前，我們已經(jīng)先后發(fā)表了1篇題為《論<巴塞爾新資本協(xié)議>中的法律風(fēng)險(xiǎn)》的論文和1篇題為《律師在法

3、律風(fēng)險(xiǎn)管理程序中的角色》的譯文，及時介紹了法律風(fēng)險(xiǎn)工作組的研究成果?！　　拔阌怪靡?，……從事商業(yè)活動必然要承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。管理者應(yīng)當(dāng)營造1種環(huán)境，使員工能夠?qū)徤鞯貙ΥL(fēng)險(xiǎn)。對于任何商業(yè)活動而言，管理都是1門藝術(shù)，而不是簡單的理論；投資銀行的管理工作則更有其特殊性。”[①]——[英]菲利普·奧格（PhilipAugar）　　“……市場希望法律通俗易懂，能夠提升市場效率、維護(hù)市場穩(wěn)定性并降低系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，能夠切實(shí)滿足投資者、中介機(jī)構(gòu)和抵押權(quán)人的需求，從而促使其選擇英國法律作為交易的準(zhǔn)據(jù)法，……英國法律不應(yīng)成為交易流程中的薄弱環(huán)節(jié)?！盵②]——英國金融市場法律委員會（FMLC）[③]　　1、英國

4、法律的成功經(jīng)驗(yàn)　　如今，令人耳目1新的2101世紀(jì)前10年已經(jīng)過去了1大半，法律風(fēng)險(xiǎn)還是個重要問題嗎？經(jīng)歷了“大爆炸”（BigBang）[④]之后、“黑色星期3”（BlackarketsLaittee，F(xiàn)LMC）的工作卓有成效。這表明，英國法律仍然存在1些不足，以后也不例外。并且，許多新的法律以及立法議案不斷出臺，其中絕大部分是在歐盟有關(guān)機(jī)構(gòu)、消費(fèi)者團(tuán)體或者英國內(nèi)政部的推動下制定的?！　∽鳛榻鹑诜蓭?，我們偏愛法律的“確定性”（certainty）。由此，我們對法律變革有著或多或少的抵觸情緒，大都希望法律制度能夠保持穩(wěn)定。金融市場對于英國實(shí)現(xiàn)國際收支平衡發(fā)揮了重要的作用，原因之1就

5、是英國法律能夠滿足市場的需求，前引金融市場法律委員會的報(bào)告也確認(rèn)了這1點(diǎn)。或許，其他國家同樣希望擁有競爭力強(qiáng)的國際金融市場。然而，我們走在了前列。我們堅(jiān)信，保持法律的實(shí)用性有助于我們始終保持領(lǐng)先地位?！　”M管如此，我們也并非高枕無憂。如果說上個世紀(jì)910年代曾經(jīng)困擾金融市場的技術(shù)性法律風(fēng)險(xiǎn)（technicallegalrisks）已經(jīng)銷聲匿跡了，那么其他類型的法律風(fēng)險(xiǎn)，主要是被提起訴訟或者受到處罰的風(fēng)險(xiǎn)似乎已經(jīng)初露端倪。并且，我們開始關(guān)注商業(yè)銀行面臨的各種風(fēng)險(xiǎn)，《巴塞爾新資本協(xié)議》則重點(diǎn)對操作風(fēng)險(xiǎn)管理問題作了規(guī)定。在這種情況下，如何管理法律風(fēng)險(xiǎn)成為了1個有些棘手的問題?！　?、監(jiān)管

6、機(jī)構(gòu)對風(fēng)險(xiǎn)管理的基本要求　　英國金融服務(wù)局（FSA）強(qiáng)調(diào)，其采用了1種“以風(fēng)險(xiǎn)為基礎(chǔ)的方法”（risk-basedapproach）來實(shí)施監(jiān)管。這種方法有效實(shí)施的前提條件是，被監(jiān)管金融機(jī)構(gòu)應(yīng)建立完善的風(fēng)險(xiǎn)管理程序。在金融機(jī)構(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管等許多方面，金融服務(wù)局以及其他監(jiān)管機(jī)構(gòu)都特別強(qiáng)調(diào)原則，而不是僵化和細(xì)致入微的規(guī)則。[⑧]在此基礎(chǔ)上，金融服務(wù)局需要確保金融機(jī)構(gòu)不僅僅在形式上，更要在實(shí)質(zhì)上遵守這些原則，不允許它們采取“變通的做法”（creativepliance）來規(guī)避某項(xiàng)明確的監(jiān)管原則，這或許本身就是1項(xiàng)不成文的原則。有人可能會認(rèn)為，扼殺“創(chuàng)造性”會導(dǎo)致“監(jiān)管過度”（over-reg

7、ulation），金融機(jī)構(gòu)開展業(yè)務(wù)活動時也會縮手縮腳。但是，在現(xiàn)行體制下，這是1種現(xiàn)實(shí)需要?！　≡诒O(jiān)管手冊[⑨]第1部分中，金融服務(wù)局闡明了實(shí)施金融監(jiān)管的11項(xiàng)核心原則。這些原則與風(fēng)險(xiǎn)管理，特別是法律風(fēng)險(xiǎn)管理有著密切的聯(lián)系。2005年2月8日，金融服務(wù)局批發(fā)市場部主任托馬斯？赫塔斯（ThomasHuertas）在“外國銀行協(xié)會與企業(yè)總會計(jì)師協(xié)會首屆聯(lián)席會議”的演講中，闡述了這些原則：　　1.銀行應(yīng)當(dāng)誠實(shí)守信地開展業(yè)務(wù)活動；　　2.銀行應(yīng)當(dāng)以應(yīng)有的技能以及合理的謹(jǐn)慎和勤